Защита прав потребителей


Чтобы посмотреть этот PDF файл с форматированием и разметкой, скачайте его и откройте на своем компьютере.


С.П. Мороз
ЗАЩИТА ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ
Алматы, 201

��2 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;Рекомендован
Учебно
методическим советом КОУ
С.П. Мороз
Защита прав потребителей:
Курс лекций
Алматы:
НИЦ КОУ
201
????? с.
В представленном
курсе ле
кций
рассмотрены
наиболее актуальные
вопросы
защиты прав потребителей
, в
частности, такие как
история
становления и развития законодательства о защите прав потребителей, понятие
и виды п
отребительских договоров,
формы и способы защиты прав
потребителей, о
тветственность в сфере защиты прав потребителей,
правовой
статус о
бщественных объединений потребителей
Особое место в работе
занимают вопросы
защиты прав потребителей при реализации товаров,
выполнении работ и оказании услуг (жилищно
коммунальных,
транспо
ртных, гостиничных, туристских, рекламных, медицинских и т.д.)
Предназначен для студентов, магистрантов, докторантов и
преподавателей юридических и экономических вузов и факультетов, а также
для всех тех
кто интересуется проблемами защиты прав потребител
ей.
© С.П. Мороз
© Каспийский общественный университет
, 201
© Все авторские права защищены
��3 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;СОДЕРЖАНИЕ
1.
Законодательство о защите прав потребителей
……
………..
1.1.
стория становления и развития правового регулирования
в сфере
защиты прав пот
ребителей..
……………
…………………
Законодательство Республики Казахстан о защите прав
потребителей
………………………………………...
.............
..............................
. Потребители и
потребительские договоры
………………………..
.1.
Правовой статус потребителя…………………………………
……
.2. О
бщественны
е объединения
потребите
лей…………………………..
.3.
Понятие и виды потребительских договоров
……………………….
. Купля
продажа
………………………………………………………
.1. Понятие и виды договора купли
продажи………………………
.2. Розничная купля
продажа
…………………………………………
. Электронная купля
продажа
………………………………………
. Подряд
………………………………………………………………
.1. Понятие и сущность договора подряда…………………………
.2. Бытовой подряд……………………………………………………
.3. Строительный подряд………………………………………………
.4. Подряд на проектные и изыскательские ра
боты
…………………
. Услуги общественного питания
…………………………………
.1. Понятие и виды объектов общественного питания
………………
.2.
Требования к объектам общественного питания
…………………
.3. Требования к безопасности пищевой продукции и процессу ее
изготовления
…………………………
…………………………………………
. Жилищно
коммунальные услуги
……………..
…………………
.1. Жилищные отношения с участием потребителей и особенности их
регулирования…………………………………………………………………
.2. Договор найма жилища…………………………………………….
.3. Договор энергоснабжения………………………………………
….
. Транспортные услуги
……………………………………………….
.1. Транспортное законодательство Р
еспублики
азахстан…….
.2. Договоры перевозки в системе потребительских договоров
. Туристские и гостиничные услуги
……………………………
…..
.1. Правовое регулирование туристской
деятельности в Р
еспублике
азахстан………………………………………………………………
.2. Договор на оказание туристских услуг
……………………………
��4 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;8.3. Договор об оказании гостиничных услуг
…………………………
. Рекламные услуги
………………………………………………….
.1.
Правовое регулирование отношений по ок
азанию рекламных услуг
еспублике
азахстан
……………..
………...
.2.
Договор об оказании рекламных услуг……………………
……..
.3.
Ответственность за нарушение законодательства Р
еспублики
азахстан
о рекламе
…………………………………………………….
. Услуги связи
…………………………………………………..
.1. Законодательство Р
еспублики
азахстан
о связи………………
.2. Договор об оказании услуг связи
…………………………………..
.3. Договор об оказании услуг почтовой связи
……………………
.4. Договор об оказании услуг фиксированной телефонной связи
.5. Договор об
оказании услуг сотовой связи
………………………
. Медицинские услуги
……………………………………………….
.1. Правовое регулирование отношений по оказанию медицинских
услуг…………………………………………………………………………….
.2. Понятие и виды медицинских услуг и медицинской помощи
.3. Договор
об оказании медицинских услуг………………………
.4. Ответственность в сфере оказания медицинских услуг и
медицинской помощи
. Образовательные услуги
………………………………………….
.1. Правовое регулирование отношений по оказанию образовательных
луг
……………………………………………………………………………
.2. Договор об оказании образовательных услуг
. Финансовые услуги
………………………………………………
.1. Правовое регулирование отношений по оказанию финансовых
услуг
……………………………………………………………………………
13
.2. Понятие и виды банковск
их операций и банковских
сделок……………………
…………………………………………………
.3. Договоры банковского обслуживания
…………………………
.4. Договор
потребительского (простого) займа как разновидность
договора банковского займа
……………………………………………………
Страхование
………………………………………………
.1. Правовое регулирование страховой деятельности……………
.2. Договор страхования……………………………………………
Защита
прав потребителей по законодательству Республики
Казахстан
и ответственность в сфере защиты прав


потребителей
……
………………………………………………………….
.1. Понятие и механизм защиты прав потребителей………………
.2. Претензионный порядок обращения потребителей за защитой
нарушенного права………………………………………………………………
.3. Судебный порядок рассмотрения дел о защите прав
потребителей……………………………………………………………………..
.4. Внесудебное (негосударственное) разрешение (урегулирование)
споров с участием потребителей
………………………………………………
15.5.
Ответственность в сфере защиты прав потребителей……………
��6 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;1. Законодательство о защите прав потребителей
1.1.
История становления и разв
ития правового регулирования в
сфере защиты прав потребителей
К числу первых законодательных актов, закрепивших права
потребителей, относят декреты римских императоров, пытавшихся бороться
с ростом цен посредством установления твердых цен на отдельные вид
товаров
в 177 г. император Коммод в целях борьбы с растущими ценами
приказал отрубить головы заговорщикам против простого римского народа
торговцам
и снизил цены (но желаемого результата это не принесло
поскольку
товары
попросту исчезли
), в 301 г.
император Диоклетиан в своем
Декрете о ценах установил предельные цены на товары, а также
максимальный размер оплаты труда (этот указ должен был способствовать
удержанию роста цен, но вскоре был отменен из
за возникших спекуляций)
В середине VI в. н.э.
в правление императора Византийской империи
Юстиниана была проведена реформа римского права и появился «Свод
гражданского права» из четырех частей, вторая часть которого получила
название «Дигесты», где
нашли
закрепление высказывания юристов по
вопросам ци
вильного
преторского права
, а также
комментариев
юридической практики
. В первом титуле XIX кн. Дигест рассмотрены
случаи пр
едъявления
иска
о нарушении условий договора
купли
продажи: 1)
если купленная вещь не передается, то предъявляется иск об убытках,
2) если
при купле
продаже указано количество
товара,
и это количество не
передается, то предъявляется иск
о нарушении
договора
купли
продажи, 3)
иск предъявляется в случае наличия умысла
продавц
а, скрывшего
истинные
качества товара
. При этом римскими юри
стами во главу угла был поставлен
принцип добросовестности сторон
bona
fides
Подобные законодательные меры, направленные на пресечение
нарушений обычных правил ведения торговли были восприняты и
западноевропейскими государствами в средние века, особен
но в Англии, где
еще в XV в. суды отказывались признавать законными договоры, которыми
нарушались правила свободной торговли. В XVII в. английские суды
объявляли незаконными, с точки зрения общего права, монополии,
предоставлявшиеся короной отдельным лицам
, а в 1623 г. и английский
парламент признал такие монополии незаконными
. В конце XIX в. в
результате промышленной революции, охватившей Великобританию,
Германию, США, Францию и другие страны
появились крупные монополии,
которые стали злоупотреблять свои
м положением на рынке. Первые
Жидков О.А.
Античные
и средневековые предпосылки антимонопольного законодательства // Вестник
Международного университета. М., 1996.
Вып. 1. Сер. 1. Право
Булатецкий Ю.Е.
Потребительское право: Курс лекций / Ю.Е. Булатецкий. М.: Норма, 2011
. С. 18.
Дигесты Юстиниана / От
в. ред. Л.Л. Кофанов. М., 2003. Т. 3. Кн.
XII
XIX
. С. 655.
Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ.
ед. В.В. Безбаха и В.К.
Пучинского. М.: МЦФЭР, 2004
С. 491


законодательные меры были предприняты в США, сначала на уровне
отдельных штатов, а затем уже и на федеральном уровне
в 1890 г. был
принят Закон Шермана (
Sherman
Act
), в 1914 г. были приняты Закон
Клейтона (
Clayton
Act
) и Зак
он о Федеральной торговой комиссии (
Federal
Trade
Commission
Act
), которые в своей совокупности сформировали
антитрестовское законодательство США. В Германии, Австрии, Швейцарии
это законодательство именуется картельным
и начало его формирования
относится
уже ко второй половине ХХ в. Так, в 1957 г. в Германии был
принят Закон против ограничения конкуренции (Картельный закон). В
Великобритании защита конкуренции традиционно осуществлялась судами в
соответствии с нормами общего (прецедентного) права, и потом
у только в
1973 г. был принят Закон о частной торговле (
Fair
Trading
Act
) и в 1998 г.
Закон о конкуренции (
Competition
Act
. В Испании Закон о защите
конкуренции был принят в 1989 г., а Закон о недобросовестной конкуренции
в 1991 г. Антимонопольное за
конодательство в той или иной форме
принято практически во всех странах, где провозглашены частная
собственность и свобода ценообразования. В Европейском Союзе (ЕС)
нормы о защите конкуренции содержатся в его основополагающем акте
Римском договоре об учр
еждении Европейского Экономического
Сообщества 1957 г., в котором установлен запрет антиконкурентных
соглашений, злоупотребления доминирующим положением, демпинговых
цен, субсидирования государственных предприятий
В США в 1966 г. был принят Закон о добр
осовестной упаковке и
маркировке товаров, в 1969 г.
Закон о защите детей и безопасности
игрушек,
в 1970 г.
Закон о добросовестной банковской информации и Закон
о безопасности потребительских товаров, в 1975
г.
Закон о гарантиях при
продаже товаров ши
рокого потребления
В 1973 г. Консультативная ассамблея ЕС утвердила резолюцию
Хартия защиты прав потребителей
Нормы о защите прав потребителей и
ответственности за некачественные товары содержатся в специальных
директивах ЕС и, в первую очередь, в дир
ективе ЕС 85/374 «О сближении
законодательства и подзаконных актов государств
членов об
ответственности за некачественные продукты» 1985 г., в которой закреплен
принцип ответственности продавца (производителя, изготовителя) за продукт
независимо от вины.
При этом, согласно ст. 3 директивы ЕС 85/374 продукт
это всякое движимое имущество, включая сельскохозяйственное сырье и
дичь, даже если оно оказалось включенным в состав иного движимого или
недвижимого имущества
. Директивой ЕС 1999/32/ЕС 1999 г. понят
ие
Коммерческое право зарубежных стран: Учебное пособие
/ Под ред. В.Ф. Попондопуло. СПб., 2005
. С.
Гражданское и торговое право зарубежных государств. / Под ред. Е.А. Васильева, А.С. Комарова. В 2
х т.
М., 2004.
Т. 1
. С. 287
Булатецкий Ю.Е.
Потребительское право: Курс лекций / Ю.Е. Булатецкий
. М.: Норма, 2011
. С. 28
Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ.
ед. В.В. Безбаха и В.К.
Пучинского. М.: МЦФЭР, 2004
. С. 48
��8 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;продукта было уточнено за счет включения в него электроэнергии.
Директивой ЕС 93/13/ЕЕС 1993 г. «О несправедливых условиях в
потребительских договорах» было закреплено обязательство государств
участников ЕС по признанию недействительными и не подлежащ
ими
применению несправедливы
услови
й, содержащих
ся в договоре, который
заключен продавцом или поставщиком с потребителем по их национальному
законодательству, и установлению правила о том, что договор продолжает
обязывать стороны выполнять договорные усло
вия, если он может быть
применен без несправедливых условий (п. 1 ст. 6)
Наряду с этим приняты
Директива ЕС о вводящей в заблуждении рекламе, Директива ЕС о ценах,
Директива ЕС о потребительских кредитах и заключении договоров
дистанционного сбыта, Дирек
тива ЕС о негаторных исках и т.д.
В развитие политики защиты прав потребителей в будущем на уровне
ЕС Комиссия представила Зеленую книгу (С
/2001/531), которая призвана
содействовать функционированию внутреннего рынка в интересах
потребителя, в рамках кот
орой планируется принятие рамочной Директивы о
практике заключения сделок как базы саморегуляции
. П
олитика ЕС
отребительские стратегии 2007
2013
направлена на:
1) расширение ЕС потребителей (предоставляя потребителю реальный
выбор, точную информацию, а
также обеспечивая прозрачность рынка и
уверенность в эффективности защиты своих прав);
2) повышение благосостояния ЕС потребителей с точки зрения цены,
выбора, качества, разнообразия, доступности и безопасности;
3) защиту потребителей от серьезных рисков
и угроз, которые они не
могут решить самостоятельно [
OM/2007/99].
Регламент Европейского Парламента и Совета от 11 июля 2007 г. №
861/2007 устанавливает европейскую процедуру рассмотрения «малых»
исков (до 2 тыс. евро), обеспечивающую улучшение возможност
ей доступа
потребителей к правосудию, упрощение процесса рассмотрения
внешнеэкономических споров и снижение издержек, соответствующих
европейскому правосудию. Решения, выносимые судам согласно этой
процедуре, признаются и исполняются в остальных странах
участницах ЕС
кроме Дании
без совершения каких
либо дополнительных процедур с 1
января 2009 г.
В целом законодательство о защите прав потребителей в странах ЕС
гармонизировано с помощью трех основных принципов:
1) принцип справедливого информирования п
отребителей о мерах
безопасности, соблюдения которых требует обращение с продуктом;
2) принцип изготовления продуктов, отвечающих самым высоким
разумным требованиям безопасности для потребителей;
http://www.znay.ru
Штобер Р.
Хозяйственно
админи
стративное право. Основы и проблемы. Мировая экономика и
внутренний рынок / Пер. с нем. М.: Волтерс Клувер, 2008
. С. 249.
Беликова К.
Защита прав потребителей в Европейском союзе: некоторые векторы развития // Право и
экономика. М., 2011. №
4.
С. 53
��9 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;3) принцип использования продукта потребителями с самой высо
кой
разумной мерой предосторожности
В Южной Америке так
же, как и в Европе был создан общий рынок,
получивший название МЕРКОСУР (
MERCOSUR
Общий рынок Юга),
который в 1991 г. образовали Аргентина, Бразилия, Парагвай и Уругвай, а
впоследствии членами общ
его рынка стали Чили и Боливия. В 1996 г. были
приняты четыре постановления Группы МЕРКОСУР №№
123/96, 124/96,
125/96, 126/96 о защите прав потребителей, в которых были закреплены
следующие права потребителя:
1) право на защиту жизни, здоровья и безопаснос
ти от возможного
ущерба, связанного с потреблением товаров и услуг, считающихся опасными
или вредными;
2) право на получение необходимых и гарантирующих свободу выбора
и равного обращения при заключении договора знаний и информации о
потреблении соответств
ующих продуктов и услуг;
3) право на получение достаточной и правдивой информации о
различных товарах и услугах;
4) право на защиту против недостоверной рекламы, некорректных и
незаконных коммерческих методов по предоставлению товаров или услуг;
5) право н
а предотвращение и возмещение ущерба, в том числе
морального, на уважение индивидуальных и коллективных прав, а также на
эффективные меры со стороны правоохранительных и административных
органов по такому предотвращению и возмещению;
6) право на участие в
работе специализированных организаций,
созданных для защиты прав потребителей и представления их интересов;
7) право на адекватное и эффективное предоставление услуг
публичного характера со стороны частных и публичных производителей
В Индии принят целый
ряд законодательных актов в области защиты
прав потребителей. В частности, Основной закон товаров 1955 г.
(направленный на регулирование и контроль производства, поставок,
распределения и цен на товары первой необходимости); Закон о
предупреждении подделыв
ания продуктов питания 1954 г. (целью которого
является проверка фальсификации продуктов питания); Закон о
лекарственных и косметических средствах 1940 г. (направленный на
обеспечение качества лекарств и косметики); Стандарты мер и весов 1956 г.
(закрепивш
ие право потребителя на взвешивание и измерение продукции);
Закон о бытовых электроприборах (контроль качества) 1976 г.
(направленный на обеспечение безопасности и качества в производстве
электрических приборов); Закон о
защите прав потребителей 1986 г.
акрепивший право потребителя на возмещение ущерба). Закон Индии о
Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ.
ед. В.В. Безбаха и В.К.
Пучинского. М.: МЦФЭР, 2004
. С. 47
Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ.
ед. В.В. Безбаха и В.К.
Пучинского. М
.: МЦФЭР, 2004
. С. 89
��10 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;защите прав потребителей предусматривает следующие средства его
правовой защиты:
1) устранение дефектов товара и недостатков в эксплуатации;
2) замена некачественных товаров на новые такие ж
е товары без
дефекта;
3) возвращение стоимости товара;
4) выплату компенсации за любые убытки или ущерб, понесенные
потребителем;
5) прекращение и недопущение повторения несправедливой торговой
практики;
6) исключение опасных материалов из предлагаемых для
продажи
товаров;
7) выплату адекватной стоимости некачественного товара потерпевшей
стороне.
При этом Закон о защите прав потребителей предусматривает три
уровня защиты прав потребителя и возмещения ущерба «threetier»: 1) на
уровне района (в Районный фору
м потребители обращаются при стоимости
товаров и услуг и компенсации, если таковая имеется, до 20 тысяч рупий); 2)
на государственном уровне (в Государственную комиссию потребитель
обращается в случае, если размер возмещения колеблется между 20 тысяч
рупий
и 100 тысяч рупий); 3) на национальном уровне (в Национальную
комиссию потребитель обращается в случае, если размер возмещения
превышает 100 тысяч рупий). Интересно, что существует положение об
обжаловании приказов потерпевшей стороной до следующего высше
го
эшелона и даже возможность обжалования выводов Национальной комиссии
в Верховном суде

В Китайской Народной Республике действуют такие специальные
законодательные акты, как
Закон о качестве продукции
, который
устанавливает правовые основы для контроля
качества товаров, работ и
услуг, и
Закон о защите прав и интересов потребителей
, который
регулирует отношения в сфере «мерчендайзинга» товаров и услуг, а также
другие нормативные правовые акты, посвященные отдельным секторам
экономики. Мониторинг и контрол
ь за качеством товаров и услуг
осуществляют отраслевые надзорные бюро в различных государственных
органах на республиканском, региональном и муниципальном уровнях. Так,
на республиканском уровне такой контроль осуществляет Администрация
промышленности и то
рговли (АПК), при этом различные надзорные бюро
имеют право управлять и устанавливать соответствующие административные
штрафы за несоблюдение соответствующих правил

В бывшем СССР и других бывших социалистических странах (странах
СЭВ) защита прав потребит
еля была поставлена на довольно высокий уровень,
поскольку наряду с государственны
контролем за качеством производимой
http://ezinearticles.com/
.

http://www.chinalawandpractice.com/



продукции, оказываемых услуг и выполняемых работ осуществлялся еще весьма
действенный общественный контроль. Так, с
о стороны государ
ства
защита прав
потребителей осуществлялась
Министерством торговли СССР и
инистерствами торговли союзных республик
Кроме того, суще
ствовал
целый ряд специальных государственных органов, таких как Санитарно
эпидемиологическая станция (СЭС),
которая отвечала
за эпидемиологическую
обстановку и санитарное
состояние торговых предприятий, предприятий
общественного питания, а также
осуществляла контроль за безопасностью
продукции. Наряду с ней
Министерство здравоохранения
СССР и
министерства здравоохранения союзных
республик
отвечал
за качество и
безопас
ность медицинских услуг и лекарственных препаратов.
Специальными
органами в сфере государственного контроля были Комитет народного
контроля СССР и комитеты народного контроля союзных республик,
деятельность которых
регламентировалась Законом СССР от 30 ноября 1979 г.
О народном контроле в СССР»
, который устанавливал
, что органы
народного контроля образовываются по территориальному и
производственному признакам
, а с
фера деятельности
этих
органов
распространялась на в
се отрасли управления
22 мая 1991 г. был принят Закон СССР «О защите прав
потребителей»
, где впервые
на законодательном уровне получил
закрепление механизм защиты прав потребителей,
но в связи с распадом
СССР он так и не вступил в силу
, но в бывших союзн
ых республиках были
приняты аналогичные законы. Первыми
в Украине
и в Казахстане
, а
впоследствии и в других постсоветских республиках

условиях становления независимости и перехода к рыночным
отношениям
бывшие республики СССР по
разному ре
шали пробл
ему защиты
прав потребителей, хотя первоначально все они находились в одинаковом
политическом и социально
экономическом положении. Во многих республиках
были созданы государственные органы по за
щите прав потребителей, функции
которых способствуют формирова
нию эффективного механизма защиты прав
потребителей.
В настоящее время во всех странах СНГ приняты специальные законы
о защите прав потребителей, а в некоторых из них, так
же как и в РК,
приняты уже новые законы о защите прав потребителя, например, в
Респ
ублике Беларусь Закон «О защите прав потребителей» был принят 9
января 2002 г.
; в Республике Таджикистан Закон «О защите прав
потребителей» был принят 9 декабря 2004 г.; и т.д.
Закон СССР «О защите прав потребителей» от 22 мая 1991 г. // В
едо
мости Съезда народных депутатов и
Верховного Совета СССР. 1991. №
24. Ст. 690
Закон Украины «О защите прав потребителей» от 12 мая 1991 г. № 1023
XII //
http://www.atlasokon.com.ua/zakon.htm
Закон
Казахской ССР «О защи
те прав потребителей» от 5 июня 1991 г. // Ведомости Верховного Совета
Казахской ССР. 1991. № 23. Ст. 267. (Утратил силу в соответствии с Законом РК от 04.05.2010 г. № 274
IV)
Закон РФ «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992
г. № 2300
1 // Ведомости Совета Народных
Депутатов и Верховного Совета РФ. 09.04.1992. № 15. Ст. 766
Закон Кыргызской Республики «О защите
прав потребителей» от 10 декабря 1997 г. № 90 //
www
online.toktom.kg



1.3. Законодательство Республики Казахстан о защите прав
потребителей
После
обретения независимости республикой в 1991 г
требительское
движение в Казахстане стало развиваться по
новому, ориентируясь на
рыночную экономику. Первый Закон Казахской ССР «О защи
те прав
потребителей», принятый 5 июня 1991 г., основной сво
ей целью став
ил
обеспечение гарантированного уровня потребле
ния. Реализацию прав,
закрепленных вышеназванным Законом,
должны были осуществлять
государственные органы в лице Анти
монопольного
омитета, Госстандарта,
анитарно
эпидемиологической службы.
25 февраля 1993 г.
было принято постановление Кабинета министров
РК № 152 «Об усилении ответственности за нарушения пра
вил торговли и
ущемление прав потребителей»
для
повышени
ответственности
хозяйствующих субъектов и лиц,
осуществляющих торговую деятельность, за
реализац
ию товаров ненадлежащего качества.
В 1994 г. был создан отдел по защите прав потребителей в
структуре
Антимонопольного Комитета.
1995 г
был создан Комитет по защите прав
потребителей, который
занимался разработкой новых нормативных право
вых актов, защи
щающих
интересы потребителей
, а также п
ропаганд
ой знаний
в средствах мас
совой
информации, способствующие повышению активности населения и
созданию общественных объединений по защите прав
потребителей.
11 января 1995 г.
был создан Межведомственный совет по
защите прав
потребителей, который объединил 20 министерств и ведомств
целях
обеспечения координации деятельности министерств и
ведомств республики
по вопросам защиты прав потребителей
22 июня 1995 г. Кабинетом Министров
РК
было принято
остановление
№ 864 «Об
активизации работы по защите прав
потребителей»
, в соответствии с которым
был утвержден перечень
законопроектов по вопросам защиты прав потребителей и нормативных
доку
ментов, регулирующих отношения на рынке товаров и услуг.
21 октября
1999 г
. б
ыло принято р
аспоряжение Премьер
министра РК «Вопросы
совершенствования нор
мативной правовой базы по защите прав потребителей в
Республи
ке Казахстан»
, во исполнение которого предполагалось провести
работу по
совершенствовани
ряда нормативных актов
в обла
сти защиты
Постановление Кабинета министров РК «Об усилении ответственности за нарушения пра
вил торговли и
ущемление прав потребителей» от
25 февраля 1993 г. № 152 // САПП РК. 1993. № 5. Ст. 63 (Утратило силу в
соответствии с постановлением Правительства РК от 18.0
8.2010 г. № 821)
Постановление Кабинета Министров РК «Об
активизации работы по защите прав потребителей»
22 июня
1995 г. № 864 // САПП РК. 1995. № 22, ст. 252 (Утратило силу в соответствии с постановлением
Правительства РК от 09.02.2005 г. № 124)
Рас
поряжение Премьер
министра РК «Вопросы совершенствования нор
мативной правовой базы по защите
прав потребителей в Республи
ке Казахстан» от
21 октября 1999 г. //
http://www.minjust.kz



прав потребителей
, но до сих пор многие положения этого распоряжения так
и остались
нереализован
ными
На сегодняшний день основу законодательства РК о защите прав
потребителя составляет Закон РК
«О защите прав потреби
телей»
от 4 мая 2010
г. № 2
(далее
Закон о защите прав потребителей). Наряду с этим,
отдельные аспекты защиты прав потребителей регулируются такими
законодательными актами, как:
Конституция РК
от 30 августа 1995 г.
Гражданский кодекс РК
(Общая часть) от 27 декабря 1994 г.
Гражданский
Кодекс РК (Особенная часть) от 1 июля 1999 г. № 409
;
Гражданский
процессуальный кодекс РК от 13 июля 1999 г. № 411
I; Кодекс РК об
административных правонарушениях от 30 января 2001 г. № 155
II; Кодекс
РК «О налогах и других обязательных плат
ежах в бюджет» (Налоговый
Кодекс) от 10 декабря 2008 г. № 99
ЗРК;
Кодекс РК от 18 сентября 2009 г.
№ 193
IV «
О здоровье народа и системе здравоохранения
»;
Закон РК «О
транспорте в Республике Казахстан» от 21 сентября 1994 г. № 156
XIII;
Закон
РК «О банк
ах и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31
августа 1995 г. № 2444
Закон РК от 23 апреля 1998 г. № 219 «
радиационной безопасности населения
»;
Закон РК «О естественных
монополиях» от 9 июля 1998 г. № 272
; Закон РК от 18 мая 1999 г. № 382
«О связи»; Закон РК от 16 июля 1999 г. № 438
1 «Об электроэнергетике»;
Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 г. № 126
II;
Закон
РК «О потребительском кооперативе» от 8 мая 2001 г. № 197
II; Закон РК «О
туристской деятельности в Республи
ке Казахстан» от 13 июня 2001 г. № 211
II; Закон РК «О сельском потребительском кооперативе водопользователей»
от 8 апреля 2003 г. № 404
II;
Закон РК от 12 апреля 2004 г. № 544 «
регулировании торговой деятельности
»; Закон РК от 9 ноября 2004 г. № 603
техническом регулировании
»; Закон РК от 8 июля 2005 г. № 66 «
государственном регулировании развития агропромышленного комплекса и
сельских территорий
»; Закон РК от 31 января 2006 г. № 124 «
О частном
предпринимательстве
»; Закон РК от 11 января 2007 г. № 2
14 «
лицензировании
»; Закон РК от 21 июля 2007 г. № 301 «
О безопасности
пищевой продукции
»; Закон РК от 25 декабря 2008 г. «О конкуренции»; и др
В систему законодательства РК о защите прав потребителя входят и
международные договоры, ратифицированные РК.
Так, на многостороннем
уровне РК были ратифицированы Конвенция о признании и приведении в
исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. (
г.
Нью
Йорк,10
июня 1958 г.
; Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (
г.
Женева,21 апреля 1961 г.
; и д
На региональном уровне государствами
участниками Содружества
Независимых Государств (СНГ) подписано специальное Соглашение об
основных направлениях сотрудничества в области защиты прав потребителей
г.
Москва, 25 января 2000 г.), а также ряд других со
глашений, конвенций и
Закон РК
«О защите прав потреби
теле
й» от 4 мая 2010 г. № 274
IV // Казахстанская правда
18.05.2010 г. №
123 (26184)


протоколов. В частности, Соглашение о проведении согласованной политики
в области стандартизации, метрологии и сертификации (
г.
Москва, 13 марта
1992 г.); Соглашение о сотрудничестве в области охраны здоровья населения
г.
Минск, 26 и
юня 1992 г.); Соглашение о принципах сближения
хозяйственного законодательства государств
участников Содружества (
г.
Бишкек, 9 октября 1992 г.); Конвенция о правовой помощи и правовых
отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (
г.
Минск, 22
ян
варя 1993 г.); Соглашение о сотрудничестве в области туризма (
г.
Ашгабат,
23 декабря 1993 г.); Соглашение о сотрудничестве в строительной
деятельности (
г.
Москва, 9 сентября 1994 г.); Конвенция о правовой помощи
и правовых отношениях по гражданским, семейн
ым и уголовным делам (
г.
Кишинев, 7 октября 2002 г.); Протокол о поэтапной отмене ограничений во
взаимной торговле государств
участников СНГ (
г.
Тбилиси, 3 июня 2005
г.); Соглашение о правилах определения страны происхождения товаров в
СНГ (
г.
Ялта, 20 н
оября 2009 г.); и др.
На двустороннем уровне РК также были заключены и
ратифицированы:
соглашения о торгово
экономическом сотрудничестве
: Торговое
Соглашение между Правительством РК и Правительством Республики Корея
г.
Алматы, 3
июля
92 г.
); Соглашение
между Правительством РК и
Правительством Социалистической Республики Вьетнам о торгово
экономическом сотрудничестве (
г.
Алматы, 1
февраля
1994 г.); Соглашение
между Правительством РК и Правительством Королевства Швеция о
торговых отношениях (
г.
Алматы, 23
марта
1994 г.); Соглашение о торгово
экономическом сотрудничестве между Правительством РК и Швейцарским
Федеральным Советом (
г.
Алматы, 12
мая
1994 г.); Торговое Соглашение
между Правительством Р
и Правительством Малайзии (
г.
Куала
Лумпур, 27
мая
96 г.)
; Соглашение о торгово
экономическом сотрудничестве между
Правительством РК и Правительством Государства Кувейт (
г.
Эль
Кувейт, 31
августа
1997 г.); Соглашение между Правительством РК и Правительством
Государства Израиль о торгово
экономическом сотрудничес
тве (
г.
Алматы,
июня
1998 г.); Соглашение между Правительством РК и Правительством
Румынии о торгово
экономическом сотрудничестве (
г.
Бухарест, 17
июня
1999 г.); Соглашение между Правительством РК и Правительством
Китайской Народной Республики о торгово
экономическом сотрудничестве
г.
Пекин, 17
мая
2004 г.
); и др.;
соглашения о сотрудничестве в сфере
экономики, промышленности,
науки и техники:
Соглашение между РК и Республикой Индия о
сотрудничестве в области торгово
экономических отношений, науки и
тех
нологии (
г.
Нью
Дели, 22
февраля
1992 г.); Договор между РК и
Федеративной Республикой Германия о развитии широкомасштабного
сотрудничества в области экономики, промышленности, науки и техники (
г.
Бонн, 22 сентября
1992 г.); Соглашение об экономическом, на
учном и
техническом сотрудничестве между Правительством РК и Правительством


Арабской Республики Египет (
г.
Каир, 14
февраля 1993 г.
); Соглашение
между РК и Королевством Испания о сотрудничестве в области экономики и
промышленности (
г.
Мадрид, 23
марта
1994
г.); Соглашение между
Правительством РК и Правительством Республики Индонезия об
экономическом и техническом сотрудничестве (
г.
Алматы, 7
апреля
1995 г.);
Соглашение между Правительством РК и Правительством Государства
Палестина о сотрудничестве в области
экономики и производства (
г.
Газа, 27
декабря
1995 г.); и др.
соглашения в сфере предпринимательства:
Меморандум о
взаимопонимании между Агентством по регулированию естественных
монополий, защите конкуренции и поддержке малого бизнеса РК и
Национальной Ко
рпорацией по малому бизнесу Республики Индия (
г.
Нью
Дели, 24
ноября
1999 г.); Соглашение между Агентством РК по
регулированию естественных монополий, защите конкуренции и поддержке
малого бизнеса и Управлением по делам малого и среднего бизнеса
Государств
а Израиль о взаимодействии в сфере предпринимательства,
инвестиций и расширения взаимовыгодного сотрудничества (
г.
Иерусалим, 3
апреля
2000 г.); Меморандум о взаимопонимании между Агентством РК по
регулированию естественных монополий, защите конкуренции и
поддержке
малого бизнеса и Организацией по развитию и поддержке предприятий
малого и среднего бизнеса (
KOSGEB
) при Министерстве промышленности и
торговли Турецкой Республики (
г.
Астана, 19
марта
2002 г.); и др.
соглашения о сотрудничестве в области антимон
опольной политики и
борьбы с недобросовестной конкуренцией
: Соглашение между
Правительством РК и Правительством Китайской Народной Республики о
сотрудничестве в области антимонопольной политики и борьбы с
недобросовестной конкуренцией (
г.
Пекин, 23
ноября
1999 г.); и др.
договоры о взаимной правовой помощи:
Договор между РК и Турецкой
Республикой о правовой помощи по гражданским делам (
г.
Алматы, 13
июня
1995 г.); Договор между РК и Исламской Республикой Пакистан о взаимной
правовой помощи по гражданским, с
емейным и уголовным делам (
г.
Алматы,
августа
1995 г.); Протокол к Договору между РК и Литовской
Республик
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам (
г.
Алматы, 7
марта
1997 г.); Договор между
РК и Корейской На
родно
Демократической Республикой о взаимной
правовой помощи по гражданским и уголовным делам (
г.
Пхеньян, 7
апреля
1997 г.); и др.
соглашения об экспорте:
Меморандум о взаимопонимании между
Правительством РК и Правительством Исламской Республики Иран об
кспорте казахстанского зерна в Иран и экспорте потребительских товаров из
Ирана в Казахстан (
г.
Тегеран, 11
апреля
99 г.); и др.
соглашения о сотрудничестве в банковской сфере:
Меморандум о
взаимопонимании между Национальным Банком РК и Центральным Банко
��16 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;Арабской Республики Египет о сотрудничестве в банковской сфере (
г.
Каир,
декабря 2003 г.
); и др.
соглашения о товарообороте:
Меморандум между Министерством
промышленности и торговли РК и Министерством внешней торговли и
экономического сотрудничества К
итайской Народной Республики о
товарообороте на 1995 год (
г.
Пекин, 20
февраля
1995 г.); и др.
соглашения о сотрудничестве в сфере туризма:
Соглашение между
Правительством РК и Правительством Турецкой Республики о
сотрудничестве в сфере туризма (
г.
Анкара,
июня
1998 г.); и др.
В заключение следует сказать, что в Республике Казахстан создана
серьезная правовая база в сфере защиты прав потребителей


. П
ОТРЕБИТЕЛИ И ПОТРЕБИТЕЛЬСКИЕ ДОГОВОРЫ
2.1.
Правовой статус потребителя
Как следует из п. 15 ст. 1 Зак
она о защите прав потребителей,
потребитель
это физическое лицо, имеющее намерение заказать или
приобрести либо заказывающее, приобретающее и (или) использующее товар
(работу, услугу) для удовлетворения своих потребностей.
Следовательно, главным отличите
льным свойством «потребителя» в
соответствии с законодательной концепцией является цель, с которой он
заказывает, приобретает или использует товар (работу, услугу)
для
личного потребления.
Вместе с тем, в ГК РК содержится несколько иная трактовка цели
отребителя
для
личного, семейного, домашнего или иного использования,
не связанного с предпринимательской деятельностью
(п. 1 ст. 445 ГК РК).
Совершенно очевидно, что в ГК цель потребителя сформулирована более
развернуто, поскольку приобретение, использо
вание и т.п. может быть не
только в целях личного потребления, но и в целях семейного, домашнего или
иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Практически аналогичный подход применен в Законе Республики
Беларусь «О защите прав
потребителей», в соответствии с которым
потребитель
это физическое лицо, имеющее намерение заказать или
приобрести либо заказывающее, приобретающее товар (работу, услугу) или
использующее товар (результат работы, услугу) исключительно
для личных,
семейн
ых, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности
(ст. 1).
Тот же критерий был выбран и российским законодателем. Так, в
соответствии с Законом РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300
1 «О защите прав
потребителей»
потребител
гражданин, имеющий намерение заказать или
приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары
(работы, услуги) исключительно
для личных, семейных, домашних и иных
нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
В п
остановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. № 7
«О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей»
уточнено, что суды не вправе руководствоваться законодательством о защите
прав потребителей при разрешении споров, вытекающих
из отношений
между гражданами, вступающими в договорные отношения между собой
целью удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, не
связанных с предпринимательской деятельностью, а также из отношений,
возникающих в связи с приобретением гражда
нином
предпринимателем
товаров, выполнением для него работ или предоставлением услуг не для
личных, семейных, домашних и иных нужд, а для осуществления
предпринимательской деятельности либо в связи с приобретением товаров,


выполнением работ и оказанием
услуг
в целях удовлетворения потребностей
предприятий, учреждений, организаций
В Гражданском уложении Германии (ГГУ) в качестве главной
характеристики потребителя также выбрана цель, для достижения которой он
заключает сделки. В частности, в § 13 Кн. 1 ГГ
У закреплено, что
потребителем является любое физическое лицо, которое заключает сделку с
целью, не связанной ни с его предпринимательской, ни с его
самостоятельной профессиональной деятельностью
. Следовательно, ГГУ
проводит разграничение между потребител
ем как физическим лицом и
лицом, профессионально занимающимся каким
либо видом деятельности (в
том числе и предпринимательской деятельностью, и выполнением работы по
трудовому контракту и т.п.).
Этот подход был воспринят в законодательстве Украины, которая
весьма последовательно имплементирует нормы европейского
законодательства в свое национальное законодательство. Так, в п. 22 ст. 1
Закона
Украины от 12 мая 1991 г. № 1023
XII «О защите прав потребителей»
потребитель
физическое лицо, которое приобретает,
заказывает, использует
или намеревается приобрести или заказать продукцию
для личных нужд,
непосредственно не связанных с предпринимательской деятельностью или
выполнением обязанностей наемного работника
. С одной стороны,
действительно, работник при выпол
нении своих обязанностей по трудовому
договору не может одновременно выступать и в качестве потребителя, но на
практике здесь проблем и не возникает, поскольку трудовые отношения
регламентируются специальным законодательством: Трудовым кодексом РК
от 15 ма
я 2007 г. № 251, правилами внутреннего трудового распорядка и т.п.
Хотя, как следует из п. 3 ст. 1 ГК РК
к трудовым отношениям гражданское
законодательство применяется в случаях, когда эти отношения не
регулируются трудовым законодательством, т.е. субсиди
арно.
Помимо общего объема правомочий, которыми наделяется потребитель
в соответствии с ГК РК (ст. 14 «Основное содержание правоспособности
гражданина»), он еще обладает целым набором правомочий, образующих его
специальный правовой статус. В частности, сог
ласно ст. 7 Закона о защите
прав потребителей потребители имеют право на:
1) свободное заключение договоров на приобретение товаров,
выполнение работ и оказание услуг (не допускается принуждение
потребителя на заключение договоров на приобретение товаров
(выполнение
работ и оказание услуг);
2) доступ к информации в сфере защиты прав потребителей
(обеспечивается посредством включения вопросов по основам
потребительских знаний в образовательные программы, а также посредством
организации системы информирован
ия потребителя о его правах и
необходимых действиях по защите этих прав);
Гражданское уложение Германии / Вводный Закон к Гражд
анскому
Уложению / Пер с нем. Науч. ред.:
А.Л. Маковский и др. М.: Волтерс Клувер, 2004
. С. 2.


3) получение информации о товаре, работе, услуге, а также о продавце,
изготовителе, исполнителе (если предоставление неполной, недостоверной и
несвоевременной информации о товаре (р
аботе, услуге), а также о продавце
(изготовителе, исполнителе) повлекло: приобретение товара (работы,
услуги), не обладающего необходимыми потребителю свойствами, он вправе
расторгнуть договор и потребовать возмещения причиненных ему убытков;
невозможность
использования приобретенного товара (работы, услуги) по
назначению, потребитель вправе потребовать предоставления в течение 3
календарных дней со дня приобретения товара (выполнения работы, оказания
услуги) надлежащей информации. Если информация в указа
нный срок не
будет предоставлена, потребитель вправе расторгнуть договор и потребовать
возмещения причиненных ему убытков;
при
причинени
вреда жизни,
здоровью и (или) имуществу потребителя, он вправе предъявить продавцу
(изготовителю, исполнителю) требова
ния о возмещении убытков (вреда);
4) приобретение безопасного товара, работы, услуги (потребитель
имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при установленных условиях
его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен
для жизни,
здоровья и (или) имущества потребителя, окружающей среды);
5) свободный выбор товара, работы, услуги (потребитель имеет право
на свободный выбор товара (работы, услуги), не изъятого из гражданского
оборота или не ограниченного в обороте, в удобное для не
го время с учетом
режима работы продавца (изготовителя, исполнителя);
6) надлежащее качество товара, работы, услуги (потребитель имеет
право на проверку качества, комплектности, веса, объема, количества,
размеров приобретаемого товара (работы, услуги), на
проведение в его
присутствии проверки свойств или демонстрации правильного и безопасного
использования товара, если это не исключено ввиду характера товара. Если
потребитель при заключении договора поставил в известность продавца
(исполнителя) о конкретны
х целях приобретения товара (выполнения
работы, оказания услуги), он имеет право на получение товара (работы,
услуги) надлежащего качества, пригодного для использования в
соответствии с этими целями);
7) обмен или возврат товара как надлежащего, так и нен
адлежащего
качества (потребитель вправе в течение 14
ти дней с момента передачи ему
непродовольственного товара, если более длительный срок не объявлен
продавцом (изготовителем), обменять купленный товар на аналогичный
товар другого размера, формы, габарит
а, фасона, расцветки, комплектации,
произведя, в случае разницы в цене, необходимый перерасчет с продавцом
(изготовителем). При отсутствии необходимого для обмена товара у
продавца (изготовителя) покупатель вправе возвратить приобретенный товар
продавцу (и
зготовителю) и получить уплаченную за него денежную сумму.
Местом обмена или возврата товара является место покупки товара, если
иное не предусмотрено договором.


Потребитель, которому продан товар ненадлежащего качества, если его
недостатки не были оговоре
ны продавцом, вправе по своему выбору
потребовать: а) соразмерного уменьшения покупной цены; б) безвозмездного
устранения недостатков товара; в) возмещения своих расходов на устранение
недостатков товара; г) замены на товар аналогичной марки (модели,
артик
ула); д) замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с
соответствующим перерасчетом покупной цены; е) расторжения договора и
возврата уплаченной за товар денежной суммы);
8) возмещение в полном объеме убытков (вреда), причиненных их
жизни, зд
оровью и (или) имуществу вследствие недостатков товара, работы,
услуги (право требовать возмещения убытков (вреда), причиненных
вследствие недостатков товара (работы, услуги), признается за любым
потребителем независимо от вины продавца (изготовителя, испо
лнителя) и от
того, состоял ли он с ним в договорных отношениях или нет);
9) получение у продавца (изготовителя, исполнителя) документа,
подтверждающего факт приобретения товара, выполнения работы, оказания
услуги (отсутствие у потребителя документа, подт
верждающего факт
приобретения товара, не лишает его права ссылаться на свидетельские
показания в подтверждение факта заключения договора или его условий);
10) предъявление претензии к инициатору (организатору) игр по
качеству товара (работы, услуги), пере
данного (выполненного, оказанного) в
виде выигрыша (инициатор (организатор) игр в течение 20
ти календарных
дней должен удовлетворить требования потребителя путем обращения к
продавцу (изготовителю, исполнителю) по устранению недостатков товара
(работы, ус
луги), если не докажет, что недостатки в товаре (работе, услуге)
возникли после их передачи (выполнения, оказания) потребителю вследствие
нарушения потребителем правил пользования товаром или его хранения либо
действий третьих лиц или непреодолимой силы);
11) создание общественных объединений потребителей (потребители
вправе объединяться на добровольной основе в общественные объединения
потребителей);
12) возмещение морального вреда (моральный вред, причиненный
потребителю вследствие нарушения продавцом (
изготовителем,
исполнителем) его прав и законных интересов, предусмотренных
законодательством РК о защите прав потребителей, подлежит возмещению
при наличии вины продавца (изготовителя, исполнителя) в размере,
определяемом судом, если иное не предусмотрено
законами РК);
13) защиту прав и законных интересов (защита прав и законных
интересов потребителей осуществляется в пределах компетенции
соответствующими государственными органами и судом, арбитражем или
третейским судом);
14) осуществление иных прав, пр
едусмотренных законами РК.
Анализ законодательства различных стран СНГ позволяет выявить ряд
особенностей в правовом обеспечении и защите прав потребителя, которые


не нашли своего отражения в Законе РК о защите прав потребителей.
Например, в соответствии с
о ст. 6 Закона РФ о защите прав потребителей
изготовитель обязан обеспечить возможность использования товара в
течение его срока службы
: для этой цели изготовитель обеспечивает ремонт
и техническое обслуживание товара, а также выпуск и поставку в торговые
ремонтные организации в необходимых для ремонта и технического
обслуживания объеме и ассортименте запасных частей в течение срока
производства товара и после снятия его с производства в течение срока
службы товара, а при отсутствии такого срока
в тече
ние 10
ти лет со дня
передачи товара потребителю.
В ст. 19 Закона Украины о защите прав потребителей установлен
запрет нечестной предпринимательской практики, которая включает в себя:
1) совершение действий, которые квалифицируются законодательством как
оявление недобросовестной конкуренции; 2) любую деятельность
(действия или бездействие), вводящ
потребителя в заблуждение или
явля
ющуюся
агрессивной.
Предпринимательская практика признается
вводящей в заблуждение
если она побуждает или может побудить п
отребителя дать согласие на
осуществление сделки, на которую в другом случае он не согласился бы, а
также если во время предложения продукции потребителю не
предоставляется или предоставляется нечеткая, непонятная или
двусмысленная информация, необходимая
для осуществления осознанного
выбора. Запрещаются как вводящие в заблуждение: 1) предложения для
реализации продукции по определенной цене, если существуют основания
полагать, что продавец или исполнитель не сможет предоставить такую
продукцию по такой цен
е или в таких объемах,
что
можно предположить,
учитывая предлагаемую цену и характеристики продукции; 2) предложение с
целью реализации одной продукции к реализации другой; 3) отказ от
предъявления потребителю товара, принятие заказа или непредоставление
овара в течение разумного срока или демонстрации дефектного образца
товара; 4) недостоверное сообщение о наличии ограниченного количества
товаров или с целью побуждения потребителей к принятию быстрого
решения
или
лишения их достаточного времени для принят
ия сознательного
решения; 5) предложение к свободной реализации продукции, которая изъята
из оборота или относительно обращения которой существуют ограничения;
6) недостоверное утверждение, что существует угроза личной безопасности
потребителя или его семь
и, если он не приобретет или не закажет
продукцию; 7) образовани
, эксплуатация или содействие развитию
пирамидальных схем, когда потребитель платит за возможность получения
компенсации, которая предоставляется за счет привлечения других
потребителей к так
ой схеме, а не за счет продажи или потребления
продукции; 8) использование сообщени
о распродаже в связи с
прекращением субъекта хозяйствования, его структурного подразделения


или прекращения соответствующего вида хозяйственной деятельности, тогда
как это
не соответствует действительности.
Агрессивной
считается предпринимательская практика, которая
фактически содержит элементы принуждения, приставания или
ненадлежащего влияния и существенно влияет или может повлиять на
свободу выбора или поведение потребит
еля относительно приобретения
продукции.
При установлении того, содержит предпринимательская практика
элементы принуждения, приставания или ненадлежащего влияния, во
внимание берется: 1) время, характер и повторяемость предложений по
приобретению продукции
; 2) употребление оскорбительных или
угрожающих выражений; 3) использование тяжелого для потребителя
обстоятельства, о котором продавцу или исполнителю было известно, для
влияния на решения потребителя; 4) установление обременительных или
непропорциональны
х внедоговорных препятствий для осуществления
потребителем своих прав по договору, включая положение о праве
потребителя расторгнуть договор или заменить продукцию или заключить
договор с другим субъектом хозяйствования; 5) угроза осуществить
незаконные ил
и неправомерные действия. Как агрессивные запрещаются
такие формы предпринимательской практики: 1) создание впечатления, что
потребитель не может оставить помещения продавца (исполнителя) без
заключения договора или осуществления оплаты; 2) осуществление
лительных и / или периодических визитов к жилью потребителя, несмотря
на требование потребителя о прекращении таких действий или оставление
жилья; 3) осуществление постоянных телефонных, факсимильных,
электронных или иных сообщений без согласия потребителя
; 4) требование
оплаты продукции, поставленной продавцом (исполнителем), если
потребитель не давал прямого и недвусмысленного согласия на ее
приобретение.
Сделки, совершенные с использованием нечестной
предпринимательской практики, в соответствии с Законом
Украины о защите
прав потребителей признаются недействительными.
Таким образом, потребитель
это особый участник гражданского
оборота, признаваемый по законодательству большинства государств слабой
стороной в договоре с участием предпринимателя и в силу
этого
нуждающимся в дополнительной защите со стороны государства.
2.2. Общественны
объединени
потребителей
Консюмеристское (потребительское) движение возникло и наиболее
динамично развивалось в США, и это не случайно, поскольку п
ервый
зарегистрированны
й протест потребителей произошел как раз в
американском штате Массачусетс в 1775 г., когда продавца испорченной


пищевой продукции привязали к позорному столбу
. Вместе с тем считается,
что первые потребительские общества появились в конце XVIII и начале XI
в. в Западной Европе, и объединяли они производителей и мелких торговцев,
занимавшихся совместной оптовой закупкой продуктов питания, сырья для
текстильной и кожевенной промышленности для последующей продажи их в
розницу: в 1844 г. текстильщики фабричног
о поселка Рочдейль в Англии
создали потребительское общество по обеспечению его членов продуктами и
другими необходимыми товарами
. Однако, на наш взгляд, название данных
обществ «потребительскими» является весьма условным, поскольку,
фактически, таким обр
азом объединялись не потребители, а
предприниматели с тем, чтобы получить максимальную прибыль и
уменьшить риски потерь. По сути дела это были первые объединения
предпринимателей
представителей малого бизнеса с тем, чтобы защитить
свои интересы в нелегко
й конкурентной борьбе с представителями среднего
и крупного бизнеса. Не случайно впоследствии это движение по созданию
обществ оптовых закупок было названо «кооперативным», а сами общества
объединились в Кооперативный союз (
Cooperative
Union
), в обязанност
которого входило изучение кооперативного движения в Англии, публикация
статических данных, издание руководств по созданию и ведению дел
обществ. Постепенно кооперативное движение распространилось в
Швейцарии, Германии, Голландии, Франции, России. Междуна
родный
кооперативный конгресс принял резолюцию, в соответствии с которой
преподавание кооперации включалось в число обязательных предметов во
всех промышленных и земледельческих школах всех стран, где обучались
дети старше 15 лет

Американские исследоват
ели выделяют три основных периода в
истории становления и развития движения защи
ты прав потребителей.
Первый
период
начинает
ся
с последней трети
XIX
века
период
бурного развития
индустриально
производств
а. В
1891
г. в Нью
Йорке появилась первая
Потре
бительская (консюмери
стская) Лига
, которая
подготовила
так
называемый
«белый список»,
которы
й вошли
наиболее
добросовестные по
отношению
как к своим работникам, так и к потребителям магазины
. В 1898
г. региональные организации объединились в национальну
ю федерацию под
названием
«Национальная лига потребителей».
В 1927 г. вышла в свет книга С. Чейза «Чего стоят ваши деньги»,
ставшая бестселлером, а в 1928 г. один из ее авторов создал первую
экспертную организацию «Исследования для потребителей», из котор
ой в
1936 г. выделился Союз потребителей США, ставший самой крупной
консюмеристской организацией

Булатецкий Ю.Е.
Потре
бительское право: Курс лекций / Ю.Е. Булатецкий. М.: Норма, 2011
. С. 23.
Подробнее см. об этом:
Булатецкий Ю.Е.
Потребительское право: Курс лекций / Ю.Е. Булатецкий. М.:
Норма, 2011
. С. 24
Энциклопедический словарь / Ф.А. Брокгауз, И.А. Эфрон. Т. 4
. С. 741.
Булатецкий Ю.Е.
Потребительское право: Курс лекций / Ю.Е. Булатецкий. М.: Норма, 2011
. С. 26


Второй период
начался в
х годах
века и связан с
мировым
экономическим кризисом перепроизводства. Для того,
чтобы выйти из
кризиса, который чуть не при
вел всю капиталисти
ческую экономику к упадку,
специалистами был разработан ряд новых теорий, которые значительную роль
отводили не только произ
водству, но и потреблению. С помощью
регулирования потребитель
ского спроса стало возможно регулировать всю
эконом
ику. В связи
с этим перед общественностью встал вопрос о
потребительском
образовании
от простого просвещения через средства
массовой
информации до преподавания в учебных заведениях.
Третий период
консюмеристского движения, начавшийся в 60
х годах
прошлог
о века
, длится по сей день. Его начало связывают с выступлением
Президента Джона Кеннеди в Конгрессе США 15 марта 1962 г., посвященным
защите прав потребителей
, в котором были
провозгла
шены
четыре основных
права потребителя,
получившие
впоследствии названи
«Билль о правах
потребителя»:
(1)
право на безопасность
потребители должны быть защищены от
товаров, которые являются опасными для их здоровья или жизни;
(2)
право на получение информации
они должны быть защищены от
мошенничества, лживой или откров
енно вводящей в заблуждение
информации, рекламы, маркировки или других махинаций, а также иметь
доступ к фактам, на основе которых можно сделать осознанный выбор;
(3)
право на выбор
быть обеспеченным, насколько это возможно,
доступом к различным продукта
м и услугам по конкурентоспособным ценам;
а в тех отраслях, в которых конкуренция неосуществима и в которых
государственное регулирование делегировано, быть обеспеченным
удовлетворительным качеством и услугами по справедливым ценам;
(4)
право быть выслушан
ным
быть уверенным, что интересы
потребителей будут получать полное и сочувствующее рассмотрение при
выработке государственной политики, а также справедливую и оперативную
обработку в административных судах
Организация Объединенных Наций затем объявила
15 марта
Всемирным днем прав потребителей. Начиная с 1983 г. 15 марта ежегодно
отмечается как Всемирный день защиты прав потребителей.
В 1960 г. пять национальных организаций потребителей из США,
Великобритании, Бельгии, Нидерландов и Австрии создали Межд
ународную
организацию союзов потребителей в целях объединения союзов
потребителей различных государств

Летом 1962 г. по указанию Джона Кеннеди был создан
Консультативный совет по делам потребителей, преобразованный в 1971 г. в
Управление по делам потреби
телей. В некоторых комитетах Конгресса США
(по торговле, банкам и финансам, науке и транспорту и др.) начали работать
подкомитеты по проблемам потребителей, их заседания проводятся с
http://www.kachestvo.ru
Булатецкий Ю.Е.
Потребительское право: Курс лекций / Ю.Е. Булатецкий. М.: Норм
а, 2011
. С. 27


участием заинтересованных лиц и представителей потребительских
организаци
Наибольшее значение для развития консюмеристского движе
ния имела
деятельность Ральфа Нейдера и его сторонников
, б
лагодаря
которым
был
а
жесто
чен
а ответственность
х предприниамтелей
, которые пренебре
гали
правами потребителей, не предоставляя полной и
достовер
ной информации об
опасных свойствах товаров.
Отдельные исследователи говорят о появлении в
х г.г. ХХ в. «нового консюмеризма», поскольку с этого момента
сторонники консюмеризма стали использовать методы
политической борьбы
для защиты общественн
ых интересов: входящие в это направление
организации поддерживают кандидатов на выборах в Конгресс и местные
органы власти, добиваются принятия законов в интересах потребителей,
публикуют разоблачительные материалы в печати, организуют демонстрации
и пикет
ы, бойкоты товаров, предъявляют иски в суды против монополий,
оказывают юридическую помощь потребителям
Всемирный день защиты прав потребителей довольно необычно
отмечают в КНР
в недалеком прошлом весьма популярным примером было
распознавание настоящи
х напитков, в последнее время добровольцы нередко
используют для наглядной демонстрации секс
игрушки, в том числе,
резиновые надувные куклы. Китайские пожарные устроили массовое
уничтожение огнетушителей, произведенных незаконно
они были
распилены цирку
лярными пилами. Вдобавок, чиновники провели акцию по
массовому сожжению блоков сигарет, выпущенных без лицензий, а также по
ликвидации больших партий поддельных лекарств. Ради привлечения
внимания общественности к необходимости борьбы с пиратской продукцие
государственная телекомпания CCTV подготовила специальную 2
хчасовую
передачу, которая была показана в прайм
тайм. Стоимость продукции,
уничтожаемой в КНР по случаю Всемирного дня защиты прав потребителей,
как правило, составляет несколько десятков милли
онов долларов США
Ежегодно китайские власти заводят сотни тысяч дел по факту выявления
пиратских товаров, но, к сожалению, несмотря на все предпринимаемые
меры так и не удается остановить поток контрафактной продукции,
поступающей на рынки КНР и других с
тран мира.
В 1960 г
была основана некоммерческая
организация
«Consumers
International» (CI)
Всемирная организация потребителей, которая работает
уже более 50 лет и объединяет около двухсот общественных и
государственных организаций защиты прав потребите
лей более чем из
семидесяти развитых демократических государств. Принципами Всемирной
организации потребителей (CI) являются:
1) право на информацию;
2) право на безопасность;
http://www.kachestvo.ru
Булатецкий Ю.Е.
Потребительское право: Курс лекций / Ю.Е. Булатецкий. М.: Норма, 2011
. С. 27
Подробнее см. об этом:
http://tr.hjenglish.com/page/358965/

��26 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;3) право на выбор;
4) право быть услышанным;
5) право на возмещение ущерба;
6) п
раво на здоровую окружающую среду;
7) право на потребительское образование;
8) право на удовлетворение базовых потребностей

Всемирная организация потребителей (CI) защищает права
потребителей в ЮНЕСКО и ООН, оказывает образовательную и правовую
помощь. 9
апреля 1985 г. Генеральная Ассамблея ООН закрепила
руководящие принципы защиты прав потребителей в своей Резолюции
39/248 на 106
м пленарном заседании (в 1999 г. эти права были
расширены)
В странах ЕС в 2006 г. была принята специальная Директива о запре
те
нечестной торговой практики, нарушающей законные интересы
потребителей № 318/56/2006,
в соответствии с которой право подачи иска
принадлежит только ассоциациям по защите прав потребителей и
государственным учреждениям, обязанностью которых является защи
та прав
потребителя. Директива направлена на защиту интересов неопределенного
круга лиц от нарушений директив ЕС о рекламе, вводящей в заблуждение, о
потребительском кредите, комплексных турах, несправедливых условиях
договоров и т.п.
. Потребительск
ий договор: понятие и виды
Потребительский договор
это одна из основных форм участия
потребителя в гражданско
правовых отношениях.
В странах континентального права (Франция, Германия и др.) все
гражданско
правовые договоры делят на три основные группы:
1) торговая (коммерческая) сделка (предпринимательский договор),
сторонами которого являются коммерсанты (предприниматели);
2) односторонняя торговая (коммерческая) сделка (односторонне
предпринимательский договор), одной стороной которого является
комме
рсант (предприниматель), а другой стороной
некоммерсант
(непрофессионал);
3) обычные гражданско
правовые договоры, сторонами которого
выступают непрофессиональные участники гражданского оборота, т.е.
физические лица и некоммерческие юридические лица.
кое деление обусловлено спецификой правового регулирования
товарно
денежных и иных имущественных отношений, основанных на
равенстве сторон. В отношении первой группы договоров применяются
нормы специального
торгового законодательства
Французского
http://www.consumersinternational.org

www.un.org/ru
Подробнее см. об этом:
Беликова К.М.
Защита прав потребителей в Евро
пейском союзе: некоторые
векторы развития // Право и экономика. 2011. № 4
С. 54
��27 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;Торго
вого кодекса (ФТК), Германского Торгового уложения
(ГТУ), и т.п. В
отношении второй группы договоров подход смешанный. Именно поэтому
Французский Торговый кодекс называет эти сделки «смешанными»,
поскольку они регулируются различными нормами: к коммерсанту
применяются нормы торгового законодательства, а к некоммерсанту
нормы
гражданского законодательства. Такой же подход воспринят и в отдельных
странах СНГ
Украине, где одновременно с 1 января 2004 г. были введены в
действие Гражданский и Хозяйственный к
одексы Украины.
Такая система правового регулирования частно
правовых отношений
получила название «дуализм частного права», что обусловлено
одновременным существованием двух кодифицированных законов
Гражданского кодекса (Гражданского уложения) и Торговог
о кодекса
(Торгового уложения, Хозяйственного кодекса и т.п.).
В странах общего права (Великобритания, США и др.) отсутствуют
гражданские кодексы, но существует специальное торговое
(предпринимательское) законодательство. Так, в США практически во всех
атах приняты коммерческие (торговые) кодексы, разработанные на основе
Единообразного торгового кодекса США. В целом в странах общего права
нет отраслевого деления на гражданское и торговое право
и потому к
регулированию договорных отношений с участием пре
дпринимателей и
потребителей применяются единые нормы и правила.
В Республике Казахстан, так
же как и в Российской Федерации и в
других странах СНГ (за исключением Украины)
сложилась монистическая
система частного права, в соответствии с которой Гражданск
ий кодекс
является главным законом, определяющим основные начала регулирования
частно
правовых отношений (своеобразной «Экономической
конституцией»), и наряду с ним существует еще множество специальных
законов, регулирующих отдельные виды частно
правовых о
тношений, в том
числе и с участием предпринимателей, потребителей и других участников
гражданского оборота.
Исходя из общепринятой в странах континентального права систем
гражданско
правовых договоров к потребительским договорам могут быть
отнесены однос
торонне предпринимательские или смешанные договоры,
сторонами которых являются профессиональные участники (как правило,
субъекты предпринимательской деятельности) и непрофессиональные
участники. Следовательно, одн
из основных признаков, отличающих
потреб
ительский договор от других гражданско
правовых договоров
является его субъектный состав
одной из сторон этого договора должны
быть профессиональные участники, а другой
потребители. Говоря о
субъектном составе потребительских договоров необходимо отмет
ить, что,
как правило, контрагентом потребителя (т.е. противоположной стороной) в
договоре выступает субъект предпринимательской деятельности, но
возможны ситуации, когда в качестве стороны потребительского договора
могут выступать государственные учрежден
ия, оказывающие платные услуги
��28 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;населению
либо медицинские
или образовательные
учреждения
(независимо
от форм собственности)
другие участники гражданского оборота, которые
не могут быть признаны субъектами
предпринимательской деятельности,
поскольку для
них извлечение прибыли не может
и не должно
быть основной
целью деятельности
Второй неотъемлемый признак потребительского договора
это его
цель. Данный договор должен быть заключен в целях, не связанных с
предпринимательской деятельностью
для личного
, домашнего, семейного и
иного подобного использования. В соответствии со ст. 7 Закона РК «О
ведении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан
(Особенная часть)» в случаях, когда одной из сторон в обязательстве
является гражданин, использующий,
приобретающий, заказывающий либо
имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для
личных бытовых нужд, он пользуется правами стороны в обязательстве в
соответствии с ГК РК; при этом он пользуется правами, предоставленными
потребителю
Законом РК «О защите прав потребителей» и изданными в
соответствии с ним иными нормативными правовыми актами. Практически
дословно эта норма воспроизведена и в Законе РК о защите прав
потребителя, согласно п. 15 ст. 1 которого потребителем является физичес
кое
лицо, имеющее намерение заказать или приобрести либо заказывающее,
приобретающее и (или) использующее товар (работу, услугу) для
удовлетворения своих потребностей
При этом такую цель должен
преследовать только один участник
потребитель, поскольку дл
я его
контрагента этот договор будет заключен как раз в иных целях
коммерческих (предпринимательских).
В юридической литературе есть и другие мнения относительно
признаков потребительского договора. Например, Н. Внуков выделяет
четыре признака потребител
ьского договора: 1) особый субъектный состав;
2) особый предмет потребительского договора; 3) однородность
обязательств, возникающих из такого договора в части применения к ним
законодательства о защите прав потребителей; 4) особый порядок
заключения
. На
наш взгляд, определяющих признаков потребительского
договора всего два: 1) особый субъектный состав; 2) особый предмет
договора, обусловленный целью его использования одним из участников. Что
касается других признаков, то это скорее особенности его правово
го
регулирования, обусловленные как раз его спецификой.
К числу отличительных особенностей потребительского договора
следует отнести то, что он, как правило, является публичным договором. В
соответствии со ст. 387 ГК РК публичным договором признается догов
ор,
заключенный коммерческой организацией, устанавливающий ее обязанности
по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая
организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в
Подробнее см. об этом:
Внуков Н.
Договор потребительского кредита как вид потребительского договора
// Право и экономика. М., 2011. № 4.
С. 21
��29 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;отношении каждого, кто к ней обратится (розни
чная купля
продажа,
перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение,
гостиничное обслуживание и т.п.). При этом коммерческая организация не
вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении
заключения публичного дог
овора, кроме случаев, предусмотренных
законодательством, и цена договора, а также другие его условия должны
быть одинаковыми для всех потребителей. Еще одним важным признаком
публичного договора является обязательность заключения договора для
коммерческой
организации при наличии возможности предоставить
потребителю товары, работы, услуги. В случае отказа потребитель вправе
обратиться в суд и принудить коммерческую организацию к заключению
договора
. Такие особенности потребительского договора представляются
отдельным исследователям настолько существенными, что они высказывают
предложения о дополнении ГК РФ новой главой «
Продажа товаров,
выполнение работ, оказание услуг с участием граждан
потребителей
По мнению ведущих российских цивилистов режим публичны
договоров представляет собой исключение из частно
правовых начал,
которые составляют основу гражданского права и наиболее полно выражены
в принципе свободы договора, при этом вмешательство государства в частно
правовую сферу осуществляется в публичных ин
тересах в целях защиты прав
слабой стороны
. Эту же позицию разделяют и другие ученые, которые в
качестве одной из причин введения института публичного договора
называют потребность общества в обеспечении защиты интересов
экономически слабой стороны
Гово
ря о видах потребительских договоров, можно отметить некую
условность их деления, поскольку все
таки речь будет идти о гражданско
правовых договорах и их классификации на виды. В частности,
потребительские договоры могут быть разделены на три основные груп
пы: 1)
договоры по отчуждению имущества, передаче его в пользование; 2)
договоры по выполнению работ; 3) договоры по оказанию услуг.
К числу специфических классификаций потребительских договоров
можно отнести их деление на две группы: 1) договоры, в котор
ых
потребитель всегда является стороной договора (розничная купля
продажа,
бытовой подряд, прокат); 2) договоры, участниками которых могут быть
потребители (энергоснабжение, строительный подряд, перевозка и т.п.).
Разумеется, что вторая группа договоров го
раздо больше, чем первая,
поскольку ГК РК
определяет
особенности только отдельных видов
потребительских договоров, устанавливая для всех других общие правила.
Внуков Н.
Догово
р потребительского кредита как вид потребительского договора // Право и экономика.
М., 2011. № 4.
С. 21
Подробнее см. об этом:
Брагинский М.И.
Витрянский В.В.
Договорное право. Книга первая: Общие
положения. Изд. доп., стереотип. (6
й завод). М.:
Статут, 2002.
С. 245
248, 792
м.
, например,
об этом:
Богданов Е.
Соотношение частного и публичного в гражданском
законодательстве // Российская юстиция. 2000. № 4
Яковлев В.Ф.
Вступительная статья к книге Ю.В.
Романец «Система договоров в гражда
нском праве России». М.: Юрист, 2001
; и др.


. КУПЛЯ
ПРОДАЖА
.1. Понятие и виды договора купли
продажи
Купля
продажа
один из старейших
институтов гражданс
кого права
появившись почти четыре тысячи лет назад, до сих пор не утратил своей
актуальности. Купля
продажа, известная в римском праве как контракт
empitio
venditio
представляла собой договор, по которому одна сторона
продавец (
nditor
) обязуется предоставить другой стороне
покупателю
emptor
) вещь, товар (
merx
), а другая сторона
покупатель обязуется уплатить
продавцу за проданную вещь определенную денежную сумму (
pretium

Правовое регулирование купли
продажи в большинстве
зарубежных
государств осуществляется с помощью общих норм о купле
продаже (которые
содержатся в Гражданских кодексах) и специальных норм о разновидностях
купли
продажи (которые содержатся как в Гражданских, так и Торговых
кодексах, а также в специальных за
конодательных актах). Специфика
законодательного регулирования купли
продажи в странах с дуализмом
частного права (Франция, Германия, Япония и др.) обусловлена
одновременным наличием Гражданского и Торгового кодексов и разделением
их сферы действия в завис
имости от того, являются ли эти сделки
коммерческими, смешанными или обычными гражданско
правовыми
сделками.
В РК
представительнице монистической системы частного права
общие, и специальные нормы о купле
продаже содержатся в ГК РК, а также в
отдельны
х законодательных актах
Законе РК
от 12 апреля 2004 г. № 544
«О
регулировании торговой деятельности»
; Законе РК о защите прав
потребителей; Законе РК от 2 июля 2003 г. № 461
II «О рынке ценных
бумаг»; Законе РК от 21 июля 2007 г. № 303
III «О государстве
нных
закупках»; Законе РК от 4 мая 2009 г. № 155
IV «О товарных биржах»; и др.
В соответствии с п. 1 ст. 406 ГК РК
по договору купли
прода
жи одна
сторона (продавец) обязуется передать имуще
ство (товар) в
собственность, хозяйственное ведение или
оперативное
управление другой
стороне (покупателю), а по
купатель обязуется принять это имущество
(товар) и уплатить за него определенную денежную сумму (це
Аналогичное определение содержится и в ГК РФ: по договору купли
продажи одна сторона (продавец) обязуется п
ередать вещь (товар) в
собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять
этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (ст. 454
ГК РФ).
ГК РК определяет особенности правового регулирования следующих
видов
договоро
в купли
продажи: розничная купля
продажа, постав
ка,
контрактация, энергоснабжение, продажа предприятий. Наря
ду с указанными
Подробнее см. об этом: Римское частное право: Учебник / Под ред.: И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского.
М., 1997
. С. 398


видами ГК РК в качестве отдельных видов договоров купли
продажи называет
куплю
про
дажу ценных бумаг и валютных ценностей, имуществен
ных прав,
регулирование порядка заключения, изменения и прекращения (расторжения)
осуществляется не ГК РК, а специальными законодательными актами
Законом РК «О рынке ценных бумаг», Законом РК «О валютном
регулировании и валютном контроле», Законом РК «О
товарных биржах»;
Закон РК «О товарных знаках
, знаках обслуживания и наименованиях мест
происхождения товаров
»; и др.
Также общие положения о договоре купли
продажи могут применяться к внешнеэкономическим договорам купли
продажи товаров, относящихся к сфер
е действия Венской конвенции 1980 г.
о праве международного договора: во
первых, когда стороны договора
полностью или частично исключили применение Венской конвенции; во
вторых, когда конкретный вопрос в Венской конвенции прямо не разрешен и
не может быть
разрешен в соответствии с ее общими принципами, а в силу
соглашения сторон или коллизионной нормы применимо казахстанское
гражданское право.
потребительским договорам купли
продажи можно отнести
договор
розничной купли
продажи
договор энергоснабжения (о
котором речь будет
идти ниже в главе, посвященной коммунальным услугам). Также все большее
распространение получает такой вид купли
продажи как электронная купля
продажа.
.2. Розничная купля
продажа
Розничная купля
продажа
самый распространенный вид
купли
продажи. Ежедневно во всем мире совершаются миллионы
сделок подобного
рода, которые в своей совокупности образуют розничный товарооборот.
Главной целью экономики любого государства является удовлетво
рение
потребностей населения. Но прежде чем дойти д
о конечно
го потребителя,
товар проходит различные стадии
от закупки сырья и
производства товара до
его реализации (оптовой продажи, перевозки, складирования и розничной
продажи)
. Как правило, товары
поступают к потребителю через торговую сеть
и потому ре
гулируются
договором розничной купли
продажи.
Договору розничной купли
продажи посвящены
2 главы 25 ГК РК, а
также ст. 12 Закона РК о регулировании торговой деятельности. Наряду с этим
к отношениям розничной купли
продажи применимы положения За
кона о
щите прав потребителей;
Закона РК от 21 июля 2007 г. № 301 «
безопасности пищевой продукции
»;
Закона РК от 21 июля 2007 г. № 302 «О
безопасности химической продукции»; а также целого ряда подзаконных актов.
Помимо этого отношения розничной торговли регул
ируются
международными договорами и соглашениями, подписанными и
ратифицированными РК, а именно: Международной конвенцией о
Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (Брюссель, 14
июня 1983 г.);
Соглашением о применении технических, медицинс
ких,


фармацевтических, санитарных, ветеринарных и фитосанитарных норм,
правил и требований в отношении товаров, ввозимых в государства
участники СНГ (
г.
Москва, 28 сентября 2001 г.
);
Соглашением о Правилах
определения страны происхождения товаров в СНГ (
г.
Ялта, 20 ноября 2009 г.);
Соглашением между РБ, РК и РФ о единых правилах определения страны
происхождения товаров (
г.
Москва, 25 января 2008 г.); Соглашением между РБ,
РК и РФ о правилах определения происхождения товаров из развивающихся и
наименее раз
витых стран (
г.
Москва, 12 декабря 2008 г.); Соглашением о
свободной торговле между Правительством РК и Правительством Республики
Сербия (
г.
Астана, 7 октября 2010 г.); и др.
В ряде зарубежных государств действуют специальные законодательные
акты, посвящен
ные розничной купле
продаже. Например, Закон США 1975 г.
«О гарантиях при продаже товаров широкого потребления», Французский
кодекс потребителей 1989 г. и др
В соответствии со ст.
445 ГК РК
по договору розничной купли
прода
жи
продавец, осуществляющий пред
принимательскую деятель
ность по продаже
товаров, обязуется передать покупателю
товары, обычно предназначаемые
для личного, семейного, домаш
него или иного использования, не связанного с
предприниматель
ской деятельностью.
Будучи разновидностью договора
купли
продажи, договор розничной купли
продажи
порождает обязательство по
возмездному отчуждению имущества, т.е. является возмездным договором.
Договор розничной купли
продажи порождает права и обязанности у обеих
сторон и потому является взаимным договором. До
говор розничной купли
продажи является консенсуальным договором, поскольку права и обязанности
у сторон возникают с момента достижения сторонами соглашения по всем
существенным условиям договора. И, наконец, договор розничной купли
продажи, будучи потребит
ельским договором, является публичным договором.
На практике договор розничной купли
продажи зачастую является
договором присоединения. В соответствии со ст. 389 ГК РК договором
присоединения призна
ется договор, условия которого определены одной из
сторон
в фор
мулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты
дру
гой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному
договору в целом.
Сторонами
договора розничной купли
продажи являются продавец и
покупатель. При этом в качестве продавца может в
ыступать только субъект,
осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров, а
в качестве покупателя
физическое или юридическое лицо, приобретающее
товар для личного, семейного, домашнего или иного использования, не
связанного с предприни
мательской деятельностью. Следовательно, в качестве
покупателя наряду с потребителем может выступать некоммерческая
организация (хотя, конечно, не исключено, что и некоммерческая организация
может заключить договор розничной купли
продажи в коммерческих це
лях,
поскольку вправе заниматься предпринимательской деятельностью). Вместе с


тем, как правило, в качестве покупателя в договоре розничной купле
продаже
выступает потребитель.
В соответствии со ст. 12 Закона о регулировании торговой
деятельности р
озничная
торговля осуществляется через:
1) магазины;
2)
торговые дома; 3) рынки;
4) автоматы;
5) киоски;
6) автолавки;
7) палатки;
8)
выносные прилавки.
Специализация торгового объекта определяется его собственником по
согласованию с государственными органами санит
арно
эпидемиологической
службы в соответствии с законодательством РК (п. 7 Правил внутренней
торговли
, утвержденных постановлением Правительства РК от 21 апреля
2005 г. № 371
В целом законодательство не предусматривает особых требований к
покупателям. Но
в отношении отдельных видов товаров,
ограниченных в
обороте, законодательством установлены специ
альные требования к
покупателям, которые должны обладать соот
ветствующей
правосубъектностью. К примеру, право на приобрете
ние гражданского
оружия имеют граждан
е Республики Казахстан, достигшие 18
летнего
возраста, после получения разрешения на приобретение конкретного вида
оружия в органах внутренних дел
по месту жительства в соответствии со ст.
15 Закона РК от 30 декабря 1998 г. № 339
1 «О государственном кон
оле за
оборотом отдельных видов оружия». Продажа алкоголь
ных напитков и
табачных изделий разрешена только лицам, достиг
шим совершеннолетия. В
случае продажи указанных товаров с нарушением этих требований на
продавцов может быть наложен административный штр
. Так, с
огласно ч. 1
ст. 114 КоАП РК продажа табака и табачных изделий лицам и лицами, не
достигшими 18
ти лет, влечет штраф на физических лиц в размере 5
ти, на
должностных лиц, индивидуальных предпринимателей, юридических лиц,
являющихся субъектами мал
ого или среднего предпринимательства, в
размере 15
ти, на юридических лиц, являющихся субъектами крупного
предпринимательства, в размере 45
ти МРП. Те же действия, совершенное
повторно в течение года после наложения административного взыскания,
влекут штра
ф на физических лиц в размере 10
ти, на должностных лиц,
индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, являющихся
субъектами малого или среднего предпринимательства, в размере 30
ти, на
юридических лиц, являющихся субъектами крупного предпринимательств
а, в
размере 90 МРП с приостановлением деятельности или отдельных видов
деятельности (ч. 2 ст. 114 КоАП РК)
Предметом
договора розничной купли
продажи являются любые вещи,
не изъятые из
гражданского оборота, определяемые как родовыми
признаками,
так и инд
ивидуально
определенные вещи. В порядке розничной
торгов
ли могут продаваться как уже существующие, так и изготавливае
мые
товары. Как правило, договоры розничной купли
продажи
исполняется в
момент и
заключения, но возможно и заключение договоров розничной
купли
продажи
изготавливаемых вещей
. В частности, в последнее время


получила р
аспространение рассылочная торговля, при которой потребитель
вправе ознакомится с ассортиментом това
ров в каталоге и выбрать
понравившийся ему товар (также немаловажно, что на мо
мент ознакомления
потребителя с каталогом товаров, и даже на момент заключения договора
розничной купли
продажи, товар может быть еще и не создан)
Как следует из ст. 393 ГК РК
товар в качестве предмета договора
розничной купли
продажи определяется не
чер
ез его специфические свойства,
а через определение целей его
использования. Следовательно, одни и те же
товары могут быть
предметом различных по своей природе обязательств.
Например, если гражданин
потребитель приобретает компьютер в
целях
личного пользо
вания, то данный договор является розничной
куплей
продажей. Если же коммерческое юридическое лицо или индивидуальный
предприниматель
приобретает компьютер и уста
навливает его в офисе, то это
договор поставки. В первом случае
будет применен Закон о защит
е прав
потребителей, а также положения ГК РК о розничной купле
продаже, тогда как
во
втором случае
положения ГК РК о договоре поставке. Предметом
договора розничной купли
продажи также
может быть так
иностранная
валюта, реализация которой регулирует
ся
Законом о валютном регулировании
и валютном контроле. Иностранная валюта
на момент продажи является
товаром, который приобретается потребите
лем в обменных пунктах.
Таким
образом, пред
метом договора розничной купли
продажи могут быть только
товары, использу
емые для личного, семейного, бытового или
иного
использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
К числу существенных условий договора розничной купли
продажи
наряду с предметом договора относится цена договора.
В связи с
тем, что
договор
розничной купли
продажи является договором присоединения, в п. 1
ст.
453 ГК РК закреплено, что покупатель обязан оплатить приобрета
емый
товар по цене, объявленной продавцом в момент заключе
ния договора, если
иное не предусмотрено законодательными ак
тами ил
и не вытекает из существа
обязательства. При этом обычно устанавливается единая цена для всех
потребителей, которые не принимают непосредственного участия в
опреде
лении цены.
В соответствии с п. 15 постановления Правительства РК от 21 апреля
2008 г. № 366
«Об утверждении Правил предоставления физическими и
юридическими лицами торговых, развлекательных, гостиничных,
медицинских и иных услуг на территории столицы» продавец при
предоставлении торговых услуг применяет контрольно
кассовые машины с
фискальной пам
ятью в порядке и случаях, предусмотренных налоговым
законодательством Республики Казахстан. Налоговый кодекс РК (НК РК)
содержит специальную гл. 90 «Порядок применения контрольно
кассовых
машин», в которой определяются основания и порядок их использования.
частности, как следует из п. 1 ст. 644 НК РК
контрольно
кассовые машины
это фискальные модули, электронные устройства с блоком фискальной
памяти и (или) компьютерные системы, обеспечивающие регистрацию и


отображение информации о денежных расчетах, ос
уществляемых при
реализации товаров, работ, услуг.
В соответствии со ст. 24 Закона о защите прав потребителей продавец
обязан:
1) предоставить информацию о товаре, а также о продавце на
казахском и русском языках;
2) обеспечить безопасность товара;
3) обес
печить свободный выбор товара;
4) обеспечить надлежащее качество товара;
5) обеспечить обмен или возврат товара как надлежащего, так и
ненадлежащего качества;
6) возместить в полном объеме убытки (вред), причиненные жизни,
здоровью и (или) имуществу потреб
ителя вследствие недостатков товара;
7) иметь в наличии контрольно
кассовые машины в порядке и случаях,
предусмотренных налоговым законодательством РК;
8) размещать в местонахождении контрольно
кассовых машин
информацию на казахском и русском языках о необ
ходимости получения
потребителем контрольного (товарного) чека и о его праве обратиться в
налоговый орган (с указанием номера телефона соответствующего
налогового органа) в случае нарушения порядка применения контрольно
кассовых машин;
9) обеспечить наличи
е у физического лица, непосредственно
осуществляющего деятельность по продаже товаров
нагрудной карточки
(бейджа) с указанием его фамилии, имени и отчества (при его наличии) и
соблюдение им санитарных правил и гигиенических нормативов;
10) при продаже тов
ара (выполнении работы, оказании услуги) выдать
документ, подтверждающий факт приобретения товара (выполнения работы,
оказания услуги);
11) соблюдать заявленный режим работы;
12) выполнять иные требования, предусмотренные законами РК.
Продавец обязан указ
ывать стоимость товара, оформленного ярлыком
цен, выставленного во внутренних и внешних витринах торгового объекта, а
также обеспечить условия хранения товара.
Среди дополнительных обязанностей продавца, установленных
Законом о регулировании торговой деяте
льности, особо можно выделить его
обязанность:
1) в случаях возникновения сомнения у покупателя в массе и длине
предоставлять ему возможность самостоятельно проверить указанные
характеристики при помощи контрольно
измерительных приборов;
2) изъять из обращ
ения товар, не отвечающий требованиям
безопасности и нормам, установленным ст. 32 Закона о регулировании
торговой деятельности, в том числе принять от потребителя проданный товар
с возмещением его стоимости, в порядке, установленном законодательством
РК;
��36 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;3) выполнять предписания государственных органов, вынесенных в
установленном порядке.
Субъектам торговой деятельности, осуществляющим деятельность по
продаже товаров посредством организации торговой сети или крупных
торговых объектов, запрещается ограничив
ать доступ товаров в торговые
сети или крупные торговые объекты, выражающийся в необоснованном
отказе от заключения договора о поставке товаров либо в заключении
договора, носящего заведомо дискриминационный характер и содержащего
условия:
1) о запрещении
заключать субъекту торговой деятельности договоров
поставки товаров с другими субъектами торговой деятельности,
осуществляющими аналогичную деятельность, а также с другими
субъектами торговой деятельности на аналогичных или иных условиях;
2) о требовании
представления субъектом торговой деятельности,
осуществляющим поставки товаров, сведений о заключаемых договорах с
другими субъектами торговой деятельности, осуществляющими
аналогичную деятельность.
Субъектам торговой деятельности запрещается нарушать
уст
ановленный нормативными правовыми актами размер предельно
допустимой розничной цены на социально значимые продовольственные
товары (п. 3 ст. 31 Закона о регулировании торговой деятельности).
Одной из основных обязанностей продавца является предос
тавление
окупателю полной и достоверной информации о товаре.
Информация имеет
огромное значение для потребительского выбора. Лишь на основе полной и
достоверной информации человек
может выбрать товар, обладающий
необходимыми
ему качествами. С увеличением разнообраз
ия товаров на
рынке все более повышается значение информации. Возросшая
конкуренция
побуждает нечестных продавцов скрывать информа
цию от потребителей,
нарушая ст.ст. 24, 25 Закона о защите прав потре
бителей. В п. 1 ст. 24 Закона о
защите прав потребителей
установлена общая обязанность продавца по
предоставлению потребителю информации о товаре и продавце (изготовителе),
а в ст. 25 Закона о защите прав потребителей получает свое специальное
закрепление обязанность продавца по предоставлению информации о това
ре,
тогда как ст. 26 Закона о защите прав потребителей регламентирует обязанность
продавца по предоставлению информации о продавце (изготовителе).
В Законе о защите прав потребителей большое внимание уделено тому,
какую информацию о товарах продавец обяза
н предоставить потребителю,
чтобы обеспечить ему возможность правильного и сознательного выбора. Так,
в ст. 25 Закона о защи
те прав потребителей закреплено, что
нформация о
товаре в обязательном порядке должна содержать:
1) наименование товара;
2) знак с
оответствия в случае, если товар подлежит процедуре
подтверждения соответствия требованиям, установленным техническими
регламентами, стандартами и иными документами;


3) сведения об основных потребительских свойствах товара, о
пищевой, биологической и энерг
етической ценности продукта, а также
сведения о противопоказаниях для их применения при отдельных
заболеваниях в случаях и порядке, предусмотренных законодательством РК;
4) состав товара, в отношении продуктов питания
сведения о составе,
в том числе о на
личии и количестве пищевых добавок, кормов и кормовых
добавок, биологически активных добавок к пище;
5) сведения о наличии в продуктах питания компонентов, состоящих из
(или) полученных с применением генетически модифицированных
организмов, в случае, если
их содержание в таком компоненте составляет 0,9
и более процентов. При этом слова «Данный продукт содержит генетически
модифицированные организмы» должны указываться отдельно стоящим
предложением, для упакованных продуктов
на ярлыке, для неупакованных
одуктов
на указателях о продукте;
6) товарный знак изготовителя;
7) страну происхождения товара;
8) стоимость и условия приобретения товара (работы, услуги);
9) наличие или отсутствие гарантийного срока;
10) рекомендации по приготовлению пищевых продукто
в, если это
требуется из специфики товаров;
11) дату и место изготовления, срок службы и (или) срок годности, и
(или) срок хранения товара, указание условий хранения товара, если они
отличаются от обычных условий хранения соответствующего товара либо
требу
ют специальных условий хранения, а также сведения о необходимых
действиях потребителя по истечении указанных сроков и возможных
последствиях при невыполнении таких действий, если товар по истечении
указанных сроков представляет опасность для жизни, здоровь
я и (или)
имущества потребителя и окружающей среды или становится непригодным
для использования по назначению;
12) наименование (фирменное наименование), местонахождение
(юридический адрес) продавца (изготовителя), местонахождение
индивидуального предприни
мателя или юридического лица (его филиала,
представительства), уполномоченного продавцом (изготовителем) на
принятие претензий от потребителя и производящего ремонт и техническое
обслуживание товара;
13) указание на конкретное лицо, которое будет выполнять
работу
(оказывать услугу), и информацию о нем, если это имеет значение исходя из
характера работы;
14) указание на использование фонограмм, аудиовизуальной записи
при оказании развлекательных услуг исполнителями музыкальных
произведений;
15) величину мас
сы (нетто), объем, количество и (или) комплектность
товара;
8


16) сведения о назначении и об условиях эффективного и безопасного
применения товара, а также иные сведения, которые в соответствии с
законами РК являются обязательными для представления потребит
елю либо
предусмотрены договором, заключенным между потребителем и продавцом
(изготовителем).
Если приобретаемый потребителем товар был в употреблении или в
нем устранялся недостаток, потребителю должна быть предоставлена
информация об этом. В случае приоб
ретения такого товара сведения о
наличии недостатка должны быть указаны в документе, подтверждающем
факт приобретения. Продавец (изготовитель) обязан своевременно сообщать
о товаре надлежащего качества, не подлежащем обмену.
Указанная информация должна дов
одиться до сведения потребителя на
казахском и русском языках в документации, прилагаемой к товару, на
потребительской таре, этикетках или иным способом, принятым для
отдельных видов товаров.
Пищевые продукты и другие товары, фасованные и упакованные в
пот
ребительскую тару не в месте их изготовления, кроме информации,
указанной выше, должны содержать информацию о фасовщике и упаковщике
(фамилия, имя и отчество (при его наличии), а также дате и времени фасовки
и упаковки (п. 4 ст. 25 Закона о защите прав пот
ребителей).
Неисполнение продавцом указанной обязанности признается
необоснованным уклонением от заключения договора розничной
купли
продажи и дает покупателю право требовать возмещения
убытков. Если
договор все
таки был заключен, несмотря на отсут
ствие у
покупателя
необходимой информации о товаре, он вправе в
пределах разумного срока
расторгнуть его и взыскать с продавца понесенные убытки.
К продаже не допускаются:
1) товары, содержащие объекты интеллектуальной собственности,
изготовленные с нарушением ав
торских и (или) смежных прав или с
незаконным использованием чужого товарного знака;
2) товары, изъятые из оборота;
3) товары, оборот которых ограничен законодательством РК, без
получения специального разрешения;
4) подакцизные товары, подлежащие маркиро
вке в установленном
порядке, без наличия на них акцизных марок;
5) товары ненадлежащего качества, не отвечающие требованиям
безопасности и не соответствующие нормативным документам, техническим
условиям;
6) иные товары, запрещенные к продаже законодатель
ством РК.
В соответствии со ст. 454 ГК РК покупателю по договору рознич
ной
купли
продажи принадлежит право в течение 14
ти дней
с момента передачи
ему непродовольственного товара, если бо
лее длительный срок не объявлен
продавцом, обменять куплен
ный товар в
месте покупки или иных местах,
объявленных продав
цом, на аналогичный товар другого размера, формы,
��39 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;габарита,
фасона, расцветки, комплектации и т.п., произведя, в случае раз
ницы в цене, необходимый перерасчет с продавцом. Обмен
или возврат
возмо
при ус
ловии, что сохранены его потребительские свойства и
товарный вид, а также имеются доказательства приобретения его у
данного
продавца (чеки, квитанции, талоны). Однако в данном пра
виле есть
исключения
не подлежат
возврату или
обмену:
1)
лекарственные сре
дства;
2) изделия медицинского назначения;
3) нательное белье;
4) чулочно
носочные изделия;
5) животные и растения (п. 1 ст. 30 Закона о защите прав
потребителей)
В случае обнаружения потребителем недостатков товара и
предъявления им требования о его зам
ене продавец (изготовитель) обязан
заменить его незамедлительно, а при необходимости дополнительной
проверки качества товара продавцом (изготовителем)
в течение 30
ти
календарных дней с момента предъявления соответствующего требования.
С согласия потреби
теля недостатки, обнаруженные в товаре, должны
быть устранены продавцом (изготовителем) в течение 10
ти календарных
дней с момента предъявления соответствующего требования, если иной срок
не установлен договором.
В случае устранения недостатков в товаре га
рантийный срок
продлевается на время, в течение которого товар не использовался.
Указанное время исчисляется со дня обращения потребителя с требованием
об устранении недостатков до момента исполнения требования потребителя.
Если же гарантийный срок не уста
новлен
продавец (изготовитель) отвечает
за недостатки товара, если потребитель докажет, что они возникли до его
передачи потребителю или по причинам, возникшим до этого момента.
Основные особенности ответственности по договору розничной
купли
продажи закл
ючаются в следующем:
1) нарушение имущественных прав потребителя в договоре
розничной купли
продажи дает право требовать компенсации мо
рального вреда;
2) ответственность за нарушение прав потребителей по Закону о
защите
прав потребителей может быть возложе
на не толь
ко на продавца, но и на
изготовителя товара;
3) возмещение убытков и оплата неустойки за нарушения обя
зательств
по договору розничной купли
продажи не освобождает продавца от
исполнения обязательства в натуре;
4) покупатель по договору розничной
купли
продажи (в отличие
от
купли
продажи в целом) обладает более широкими правами в случае продажи
ему вещи ненадлежащего качества.
Продавец (изготовитель) отвечает за недостатки проданного
(изготовленного) товара и тогда, когда он не знал о них. Соглашен
ие об
освобождении продавца (изготовителя) от ответственности или об ее


ограничении недействительно. Вместе с тем продавец (изготовитель) мо
жет
быть освобожден от ответственности в отношении товаров, на которые
установлен гарантийный срок, если докажет, чт
о недостатки в товаре
возникли после их передачи потребителю вследствие нарушения
потребителем правил использования товара или его хранения либо действий
третьих лиц или непреодолимой силы.
За просрочку выполнения требований потребителя продавец
(изготовит
ель), допустивший такие нарушения, выплачивает потребителю
неустойку в размере 1
го процента от стоимости товара за каждый день
просрочки, если иное не установлено законами РК. При возврате
потребителю уплаченной за товар денежной суммы продавец (изготовит
ель)
не вправе удерживать из нее сумму, на которую понизилась стоимость товара
за полного или частичного использования товара, потери им товарного
вида или других подобных обстоятельств. При замене товара с недостатками
на товар той же марки (модели, ар
тикула) перерасчет цены не производится.
При расторжении договора расчеты с потребителем производятся в случае
повышения цены на товар исходя из его цены на момент расторжения
договора, а в случае снижения цены
исходя из цены товара на момент
покупки. Пр
и замене товара с недостатками на товар другой марки (модели,
артикула) в случае, если цена товара, подлежащего замене, ниже цены
товара, предоставленного взамен, потребитель должен заплатить разницу в
ценах. В случае отказа потребителя от доплаты стороны
расторгают договор
и потребителю возвращается денежная сумма за купленный товар. В случае,
когда цена товара, подлежащего замене, выше цены товара,
предоставленного взамен, разница в ценах оплачивается потребителю. В
указанных расчетах в случае повышения ц
ены товара, подлежащего замене,
применяется его цена на момент предъявления требования, в случае
понижения цены
на момент покупки (п. 7 ст. 30 Закона о защите прав
потребителей).
.3. Электронная купля
продажа
Электронная купля
продажа получает все бол
ьшее распространение не
только за рубежом, но и в нашей стране. Этому способствует расширение тех
средств, которые предоставляет Интернет участникам гражданского оборота,
а также бурное развитие внешнеэкономических связей и международной
торговли. Сегодня
с помощью Интернета можно купить все: начиная от
старых и уже ненужных своему хозяину вещей до предметов
коллекционирования и антиквариата. С каждым днем расширяется сфера
электронной торговли и ширится ее аудитория, появился уже термин,
обозначающий догов
ор купли
продажи в Интернете
«виртуальная сделка»,
уже сложилась определенная практика (в том числе и судебная) в этой сфере.
В таких условиях на первый план выходит проблема надлежащего правового
обеспечения электронной торговли, но в РК эта проблема вс
е еще не решена.
��41 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;Правда в Законе РК о регулировании торговой деятельности есть одна статья
ст.
29 «Электронная торговля», в которой закреплено, что электронная
торговля осуществляется путем заключения торговых сделок на основе
соглашения (договора) участ
ников электронной торговли на куплю
продажу
товаров с использованием электронных средств связи. Наряду с этим
постановлением Правительства РК от 10 сентября 2007 г. № 786 утверждены
Правил
осуществления электронной торговли в Республике Казахстан
которые
не распространяется на государственные закупки товаров, работ и
услуг, осуществляемые в соответствии с законодательством РК о
государственных закупках, а также на сделки, совершаемые на площадках
организатора торгов (фондовая биржа и котировочная организа
ция
внебиржевого рынка ценных бумаг), регулируемые Законом РК «О рынке
ценных бумаг)
. Так, путем обмена электронными документами,
удостоверенными электронной цифровой подписью, могут быть заключены
договоры, не требующие нотариального удостоверения или гос
ударственной
регистрации. В соответствии с п. 11 указанных Правил договор в
электронной торговле считается заключенным с момента получения акцепта
в сроки, установленные в оферте (при этом оферта и акцепт должны
содержать существенные условия договора). В
процессе заключения и
исполнения договоров в электронной торговле должны быть соблюдены
требования законодательства РК:
1) при осуществлении платежей и переводов денег;
2) при составлении учетной документации, являющейся основанием
для определения объекто
в налогообложения и объектов, связанных с
налогообложением, а также для исчисления налоговых обязательств.
При необходимости сохранения документов, записей или иной
информации, соблюдаются следующие требования:
1) содержащаяся в них информация может быть
использована для
последующей ссылки;
2) электронные документы сохраняют формат, в котором они были
сформированы, переданы или получены;
3) электронные документы сохраняются в той мере, в какой они
позволяют определить отправителя и получателя электронных
документов, а
также дату и время их формирования или получения;
4) при соблюдении иных условий, предусмотренных
законодательством об электронной торговле или соглашением сторон (п. 18
Правил электронной торговли).
В зарубежных государствах, начиная с
2000
х годов, был принят целый
ряд законодательных актов об электронной коммерции, которые
воспроизводят текст Типового закона «Об электронной коммерции»,
разработанного Комиссией ООН по праву международной торговли
(ЮНСИТРАЛ) в 1996 г. Данный закон, будуч
и рекомендательным актом,
устанавливает единообразные подходы к регулированию отношений в сфере
электронной торговли. В частности, на его основе были приняты в
��42 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;Великобритании Закон «Об электронных коммуникациях» 2000 г., в США
Федеральный закон «Об элект
ронных подписях в глобальной и
национальной коммерции» 2000 г.; в Гонконге
Закон «Об электронных
сделках» 2000 г., в Ирландии
Закон «Об электронной коммерции» 2000 г., в
Люксембурге
Закон «Об электронной коммерции» 2000 г., в Тунисе
Закон
«Об элект
ронном обмене и электронной коммерции» 2000 г., на Филиппинах
Закон «Об электронной коммерции» 2000 г.
и др.
В РК был принят Закон «Об электронном документе и электронной
цифровой подписи» от 7 января 2003 г. № 370, который направлен на
регулировани
е отношений, возникающих при создании и использовании
электронных документов, удостоверенных посредством электронных
цифровых подписей, предусматривающих установление, изменение или
прекращение правоотношений, а также прав и обязанностей участников
правоот
ношений, возникающих в сфере обращения электронных документов,
включая совершение гражданско
правовых сделок.
Принципами электронного документооборота являются:
1) принцип функционирования различных систем электронного
документооборота;
2) принцип использ
ования электронных документов в любых сферах
деятельности, где применяются информационные технологии для создания,
обработки, хранения и передачи данных;
3) принцип передачи электронных документов с использованием
любых информационных систем (ст. 6 Закона
об электронном документе и
электронной цифровой подписи).
Электронная цифровая подпись равнозначна собственноручной
подписи подписывающего лица и влечет одинаковые юридические
последствия при выполнении следующих условий:
1) удостоверена подлинность элек
тронной цифровой подписи при
помощи открытого ключа, имеющего регистрационное свидетельство;
2) лицо, подписавшее электронный документ, правомерно владеет
закрытым ключом электронной цифровой подписи;
3) электронная цифровая подпись используется в соотве
тствии со
сведениями, указанными в регистрационном свидетельстве (ст. 10 Закона об
электронном документе и электронной цифровой подписи)
В отличие от РК в отдельных европейских странах законодательно
определены случаи, когда электронная цифровая подпись н
е имеет правового
значения. В Австрии, например, согласно Закону «Об электронных
подписях» 1999 г. определены случаи, когда электронная подпись не
обладает юридической силой письменной формы: 1) в случае юридических
сделок по семейному и наследственному пр
аву, которые связаны с
письменной формой или боле
строгими формальными требованиями; 2) в
случае других волеизъявлений или юридических сделок, действительность
Коммерческое право зарубежных стран: Учебник / Под ред.: В.Ф. Попондопуло. СПб.: Изда
тельский дом
СПбГУ. Издательство юридического факультета СПбГУ, 2005
. С. 290
��43 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;которых связана с формой официального удостоверения, судебного или
нотариального засвидетельств
ования или нотариального акта; 3) в случае
волеизъявления, юридических сделок или ходатайств, которые требуют для
внесения в земельную книгу, фирменный или другой официальный реестр
публичного удостоверения, а также в случае выдачи гарантийного письма. В
олгарии в соответствии с Законом «Об электронном документе и
электронной подписи» 2001 г положения об электронном документе не
применяются, если владение документом имеет правовое значение (ценная
бумага, грузовая накладная и т.п.)
В последнее время пред
приниматели все активнее используют те
средства, которые предоставляет Интернет
(в соответствии с Законом РК от
23 июля 1999 г. № 451
I интернет
ресурсы отнесены к средствам массовой
информации)
, чтобы продвигать свой товар
, но
не всегда их действия в этом
направлении отвечают запросам потребителей, которые
иногда не
заинтересованы в получении той или иной рекламной информации о товаре.
Таким проявлением является «
спам
», т.е. та несанкционированная и не
нужная потребителю информация, которую он получает с п
омощью
электронных средств рассылки. В ряде развитых стран проводится четкое
разграничение между «спамом» в коммерческих целях и «спамом» в
некоммерческих целях, поскольку ответственность наступает за
распространение подобной информации
в коммерческих целя
х. И это не
случайно, в настоящее время Интернет предоставляет самые дешевые, а
зачастую и бесплатные услуги по рассылке информации, чем
предприниматели нередко злоупотребляют.
Коммерческое право зарубежных стран: Учебник / Под ред.: В.Ф. Попондопуло. СПб.: Издательский дом
СПбГУ. Издательство юридического факультета СПбГУ, 2005
. С. 295
��44 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;4. ПОДРЯД
.1. Понятие и сущность договора подряда
Подряд относится к числу
древнейших гражданско
правовых
договоров, применяющихся уже в течение четырех тысячелетий. В римском
частном праве подряд был известен как наем работы (
locatio
conductio
operis
), в соответствии с которым одна сторона (
conductor
) принимала на себя
обязател
ьство выполнить определенную работу в пользу другой стороны
locator
) за вознаграждение и передать последней полученный результат
opus
В настоящее время договор подряда понимается как договор, в
соответствии с которым одна сторона (
подрядчик
) обязуетс
я выполнить по
заданию другой стороны (
заказчика
) определенную работу и сдать ее
результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять
результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 616 ГК РК).
лавным элементом
предмета договора подряда являет
ся результат, который при этом должен
быть овеществленным. Именно в этом заключается отличие договора
подряда от договора возмездного оказания услуг
если по договору подряда
предметом договора выступает овеществленный результат выполненных
работ, который
подрядчик обязан передать заказчику (п. 1 ст. 616 ГК РК), то
по договору возмездного оказания услуг предметом договора является
совершение определенных действий или осуществление определенной
деятельности (п. 1 ст. 683 ГК РК), а не результат этих действий
или
определенной деятельности, достижение которого не всегда возможно. В
договорах о возмездном оказании услуг результат действий (деятельности)
исполнителя не имеет значения для признания договора исполненным,
поскольку оплачивается услуга как таковая. В
соответствии с п. 1 ст. 683 ГК
РК исполнитель обязуется оказать услуги (совершить определенные действия
или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется их
оплатить.
Такой же критерий разграничения работ и услуг используется и в
Зако
не РК
о защите прав потребителей
. Так, согласно п. 3 ст. 1 этого Закона
работа
это деятельность, направленная на удовлетворение потребностей
потребителей, результаты которой имеют
материальное выражение
Таким образом, к числу характерных
признаков
договора
подряда
можно отнести следующие:
1) выполнение работы в соответствии с заданием заказчика;
2) самостоятельность подрядчика при определении способов
выполнения задания заказчика;
3) выполнение подрядчиком работы за свой риск (т.е. иждивением
подрядчика
из его материалов, его силами и средствами);
Под
робнее, см. об этом:
Брагинский М.И.
Витрянский В.В.
Договорное право. Книга третья: Договоры о
выполнении работ и оказании услуг. Изд. доп., испр. (3
й завод). М.: Статут, 2003
. С. 19
��45 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;4) создание нового результата, определенного индивидуальными
признаками;
5) риск случайной гибели или случайного повреждения материалов,
оборудования, переданной для переработки вещи или иного используемого
для
выполнения договора имущества, несет предоставившая их сторона;
6) риск случайной гибели или случайного повреждения результата
выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик;
7) вещь или иной результат, созданный по договору подряда,
принадлеж
ит на праве собственности подрядчику до момента принятия
выполненной работы заказчиком;
8) обеспечение надлежащего качества работы (соответствие
выполняемой работы условиям договора, а при их отсутствии или неполноте
требованиям, обычно предъявляемым к п
одобного рода работам);
9) установление сроков выполнения работ (начального и конечного, а
также промежуточного (срока завершения отдельных этапов работы);
10) определение цены работы (приблизительной или твердой);
11) передача результата выполненных работ
заказчику;
12) приемка заказчиком выполненных работ и их оплата;
13) право подрядчика на получение вознаграждения возникает, как
правило, по выполнению и сдаче всей работы заказчику, кроме случаев,
установленных законом или договором
В силу этого договор
подряда является
возмездным
взаимным
консенсуальным
Договору подряда посвящена глава 32 ГК РК «Подряд», включающая
пять параграфов
§ 1 «Общие положения о подряде»; § 2 «Особенности
бытового подряда»; § 3 «Особенности строительного подряда»; § 4
обенности подряда на проектные и изыскательские работы»; § 5
«Особенности подряда на научно
исследовательские, опытно
конструкторские и технологические работы». Наряду с этим, подрядные
отношения с участием потребителей регулируются Законом РК о защите
пра
в потребителей; подрядные отношения в сфере архитектуры и
строительства
Законом РК «Об архитектурной, градостроительной и
строительной деятельности»; подрядные отношения с участием потребителей
в сфере индивидуального жилищного строительства
Законом РК
«Об
индивидуальном жилищном строительстве»; подрядные отношения в сфере
науки
Законом РК «О науке»; подрядные отношения в сфере инноваций
Законом РК «О государственной поддержке индустриально
инновационной
деятельности»; и т.д.
Из всех существующих ви
дов договора подряда для нас, в первую
очередь, представляет интерес
договор бытового подряда
, поскольку одной
из его сторон всегда выступает потребитель. Наряду с этим, потребитель
может быть стороной
договора строительного подряда
(в том числе
договора и
ндивидуального жилищного строительства
договора долевого
участия в жилищном строительстве
), а также
договора на проектные и
��46 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;изыскательские работы
. В принципе, помимо договоров, участниками
которых всегда выступают потребители, есть еще немало договоров,
участниками которых могут быть потребители, и в силу этого круг
договорных обязательств с участием потребителей может быть достаточно
широким, но мы остановимся на наиболее типичных и наиболее
распространенных из них.
.2. Бытовой подряд
Договор бытовог
о подряда, который ранее назывался договором
бытового заказа, не является новым видом гражданско
правового договора,
поскольку был весьма популярен в условиях социализма, когда сфера
бытового обслуживания населения широко и бурно развивалась. Однако с
обре
тением независимости Республикой Казахстан и переходом к рыночным
отношениям в 90
х г.г. ХХ в. субъектный состав этого договора резко
изменился. Если ранее в качестве подрядчика могла выступать только
государственная специализированная организация сферы об
служивания, то в
последующем
это уже субъект, осуществляющий предпринимательскую
деятельность (в том числе коммерческие организации и индивидуальные
предприниматели). Наряду с этим изменился и сам характер договорных
отношений в этой сфере
на смену пла
новости и жесткому
администрированию пришло частно
правовое регулирование, основанное на
началах равенства участников и свободы договора.
По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий
предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по задани
гражданина
заказчика определенную работу, предназначенную
удовлетворить бытовые или другие личные потребности заказчика, а
заказчик обязуется принять результаты работы и оплатить ее (ст. 640 ГК РК).
оговор бытового подряда отличается от других видов
договора
подряда тем, что:
1) сторонами его являются субъект предпринимательской деятельности
и потребитель;
2) предметом договора не могут быть работы, которые
непосредственно используются в предпринимательских целях;
3) он является публичным договором.
днако в отношении первого признака ситуация остается весьма
неопределенной. Так, согласно ст. 640 ГК РК стороной договора бытового
подряда является «подрядчик, осуществляющий предпринимательскую
деятельность». Это означает, что в качестве подрядчика по дог
овору
бытового подряда могут выступать коммерческие организации (независимо
от форм собственности, в том числе государственные и негосударственные
коммерческие организации; физические лица, осуществляющие
предпринимательскую деятельность без образования юр
идического лица
(индивидуальные предприниматели), а также некоммерческие организации,


занимающиеся предпринимательством (если это соответствует их уставным
целям (п. 3 ст. 34 ГК РК)
и граждане, осуществляющие
предпринимательскую деятельность без регистрац
ии (
граждане РК и
оралманы,
предпринимательская деятельность которых носит эпизодический
характер
(т.е. это деятельность, осуществляемая в общей сложности не более
ста дней в календарном году, за исключением деятельности,
осуществляемой на основе догово
ров, заключаемых с налоговыми агентами)
освобождаются от государственной регистрации в качестве индивидуальных
предпринимателей (п. 3 ст. 36 Закона РК «О введении в действие Кодекса
Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в
бюджет»
(Налоговый кодекс)» от 10 декабря 2008 г. № 100
IV). Вместе с тем,
согласно п. 1 ст. 387 ГК РК стороной публичного договора (к которому
законодатель относит и договор бытового подряда (абзац 2 ст. 640 ГК РК)
является только коммерческая организация. Возник
ает вполне закономерный
вопрос
означает ли это, что стороной договора бытового подряда может
быть только коммерческая организация или все
таки стороной договора
подряда может быть любой субъект предпринимательской деятельности,
осуществляющий свою деятел
ьность в полном соответствии с требованиями
законодательства? На наш взгляд, это явное противоречие следует устранить,
дополнив п. 1 ст. 387 ГК РК словами «и индивидуальный предприниматель»,
поскольку коммерческие организации и индивидуальные предпринимате
ли
это основные субъекты предпринимательской деятельности, и на них в
равной степени должны распространяться положения о публичном договоре,
в соответствии с которыми коммерческая организация обязана выполнять
работы в отношении каждого, кто к ней обрати
тся, и не вправе оказывать
предпочтение одному лицу перед другим кроме случаев, предусмотренных
законодательством. Что же касается некоммерческих организаций и
физических лиц, осуществляющих свою деятельность без регистрации, то в
отношении них этого делат
ь не стоит, поскольку в первом случае,
предпринимательская деятельность является не основным, а
дополнительным (или даже вспомогательным) видом деятельности, а во
втором
предпринимательская деятельности не носит систематический
характер.
реди особенност
ей договора бытового подряда следует назвать то, что
заключается обычно он в форме
договора присоединения
, т.е. путем
присоединения заказчика (в таком договоре он зачастую именуется
клиентом) к заранее подготовленным исполнителем формулярам или иным
станда
ртным формам. При этом присоединившаяся сторона имеет право
потребовать расторжения договора, если договор присоединения, хотя и не
противоречит законодательству, но лишает его прав, обычно
предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничива
ет
ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит
другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия,
которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы
��48 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;при наличии у нее возможности участвовать
в определении условий договора
(п. 2 ст. 389 ГК РК). В частности, среди таких прав заказчика законодатель
особо выделяет право отказа от оплаты дополнительных работ или услуг,
навязанных ему подрядчиком, и право отказа в любое время до сдачи
заказчику резу
льтатов работы от договора бытового подряда, при условии
оплаты подрядчику части установленной цены за работу, выполненную до
получения уведомления об отказе от договора (ст. 641 ГК РК). Договор
бытового подряда считается заключенным в надлежащей форме с м
омента
выдачи подрядчиком заказчику квитанции или иного документа,
подтверждающего заключение договора (ст. 642 ГК РК).
До заключения договора бытового подряда подрядчик обязан
предоставить заказчику информацию о предлагаемых работах, их видах и
особенност
ях, о цене и форме оплаты работы, а также сообщить заказчику по
его просьбе иные сведения, относящиеся к договору и соответствующей
работе. Например, если по характеру работы это имеет значение, то
подрядчик обязан указать заказчику конкретное лицо, которо
будет
выполнять (п. 1 ст. 644 ГК РК). В свою очередь, заказчик имеет право
потребовать расторжения договора и возмещения причиненных ему убытков
вследствие неполноты предоставленной или недостоверности полученной от
подрядчика информации (п. 2 ст. 644
ГК РК).
При сдаче результата работ заказчику подрядчик обязан сообщить ему
о требованиях, которые необходимо соблюдать для безопасного и
эффективного использования вещи или иного результата выполненной
работы, а также о последствиях несоблюдения таких тре
бований (ст. 643 ГК
При выполнении работ из материалов заказчика в квитанции или в
другом документе, выдаваемом подрядчиком заказчику при заключении
договора, должны быть указаны точное наименование, количество, описание
и цена материалов, определяема
я по соглашению сторон, а при выполнении
работ из материалов подрядчика материал оплачивается заказчиком при
заключении договора полностью или частично, с окончательным расчетом
при получении заказчиком результатов выполненной работы (также
возможна оплата
в рассрочку или в кредит (п. 1 ст. 645 ГК РК).
При этом подрядчик обязан: 1) предупредить потребителя о
непригодности или недоброкачественности переданного им материала; 2)
пред
ставить отчет об израсходовании материала и возвратить его остаток
(п. 2 ст.
38 Закона РК о защите прав потребителей). Подрядчик отвечает за
полную или частичную утрату (повреждение) принятого от потребителя
материала в соответствии с гражданским законодательством РК
(освобождается от ответственности, если потребитель был предупре
жден
подрядчиком об особых свойствах принятого от него материала, которые
могут повлечь его утрату или повреждение). Подрядчик обязан своевременно
предупредить потребителя о том, что соблюдение указаний потребителя и
иные обстоятельства, зависящие от после
днего, повлекут изменение качества
��49 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;выполняемой работы либо создадут невозможность ее завершения в срок, а
если потребитель, несмотря на это,
в установленный договором срок
не
заменит непригодный или недоброкачественный материал, не изменит
указаний о спосо
бе выполнения работы либо не устранит иных
обстоятельств, влекущих изменение качества работы, то исполнитель вправе
расторгнуть договор (п. 5 ст. 38 Закона РК о защите прав потребителей).
Цена договора бытового подряда определяется соглашением сторон и
может быть выше цены, указанной в прейскуранте, объявленном
подрядчиком (ст. 647 ГК РК). В отличие от других видов подряда в бытовом
подряде не разрешается увеличение предусмотренной цены договора, даже
если после его заключения повысились цены на материа
лы, предоставленные
подрядчиком (п. 2 ст. 645 ГК РК), при этом заказчик вправе оспорить оценку
материалов, предоставленных подрядчиком, в суде путем предоставления
письменных доказательств (ст. 646 ГК РК).
Расчеты за выполненную работу производятся, как пр
авило, после
окончательной сдачи ее результатов подрядчиком. Выплата аванса либо
оплата работы полностью при заключении договора может быть произведена
только по соглашению сторон. Таким образом, подрядчик не имеет права
принуждать заказчика выплатить аван
с или часть суммы по договору до
начала выполнения работ без согласия на то последнего. Подрядчик не
вправе самостоятельно требовать внесения каких
либо сумм в счет оплаты
работы.
Подрядчик обязан выполнить работу в срок, установленный договором
о выполне
нии работы, если иное не установлено законами РК (п. 1 ст. 34
Закона РК о защите прав потребителей). Так
как и в обычном договоре
подряда могут быть определены начальный и конечный сроки выполнения
работы, а также сроки завершения отдельных этапов рабо
ты (промежуточные
сроки). Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не
будет выполнена надлежащим образом, потребитель вправе назначить
подрядчику новый срок для устранения недостатков и при неисполнении
подрядчиком в назначенный срок этого
требования (свыше 10
ти
календарных дней) отказаться от договора
либо поручить исправление
работы третьему лицу за счет исполнителя, а также потребовать возмещения
убытков (п.п. 4, 5 ст. 34 Закона РК о защите прав потребителей). При
расторжении договора
в случае несвоевременного выполнения работы
подрядчик не вправе требовать возмещения своих затрат, произведенных в
процессе выполнения работы, а также платы за уже выполненную работу (п.
6 ст. 34 Закона РК о защите прав потребителей).
В случае обнаружения
недостатков во время приемки результата работ
или во время использования предмета подряда (в течение
го года
отношении скрытых недостатков (недостатков, которые не могли быть
установлены заказчиком при обычном способе приемки) и в течение
х лет
в отн
ошении недостатков, умышленно скрытых подрядчиком), а при наличии
��50 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;гарантийных сроков
в течение этих сроков
заказчик вправе по своему
выбору потребовать от подрядчика:
1) безвозмездного устранения недостатков работы в разумный срок;
2) соразмерного умень
шения установленной за работу цены;
3) возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право
заказчика их устранять предусмотрено в договоре (ст.ст. 648, 630, 635 ГК
Подрядчик вправе вместо устранения недостатков работы, за которые
он отвеч
ает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением
заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков; при этом заказчик
обязан вернуть подрядчику ранее переданный ему результат работ, если по
характеру работы такой вариант возможен (поскольку не все
гда это можно
сделать
например, если уже оказаны недоброкачественные парикмахерские
услуги потребителю
он не может вернуть результат подрядчику, как мог бы
это сделать при некачественно проведенном ремонте бытовой техники, и
т.п.).
Недостатки работы, о
бнаруженные в ходе ее выполнения, и недостатки
выполненной работы должны быть устранены подрядчиком в течение 10
ти
календарных дней с момента предъявления соответствующего требования,
если иной срок не установлен договором (п. 4 ст. 35 Закона РК о защите
прав
потребителей)
За нарушение сроков начала и окончания выполнения работы, а также
за нарушение сроков устранения недостатков работы подрядчик обязан
уплатить неустойку в размере 1
го процента от стоимости работы за каждый
день просрочки, если иное не
установлено договором, законами РК (п. 5 ст.
35 Закона РК о защите прав потребителей).
Неявка заказчика за получением результата выполненной работы или
иное уклонение заказчика от приемки дает подрядчику право при условии
письменного предупреждения заказч
ика и по истечении 2
х месяцев со дня
такого предупреждения продать предмет подряда за разумную цену, а
вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей,
внести в депозит нотариуса на имя заказчика (ст. 649 ГК РК). Внесение денег
на усло
виях депозита или хранения в депозит нотариуса считается
исполнением обязательства. Нотариус, в свою очередь, обязан известить об
этом заказчика (п. 2 ст. 291 ГК РК).
Специально для бытового подряда законодателем установлена
возможность его досрочного прек
ращения в случае смерти гражданина,
выступающего одной из сторон договора
. При этом речь может идти как о
потребителе
заказчике, так и об индивидуальном предпринимателе
подрядчике (исключение составляют коммерческие организации, ликвидация
(прекращени
е деятельности) которых не является основанием для
досрочного прекращения договора бытового подряда). Последствия
Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комме
нтарий (постатейный) / Отв. ред.:
М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. В 2
х книгах
Алматы, 2006.
Книга 1
. 421
422.
��51 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;прекращения договора подряда определяются соглашением между
правопреемником соответствующей стороны и ее контрагентом, а при
недостижении согл
ашения
судом с учетом размера выполненных работ и
их цены, стоимости истраченного и сохранившегося материала, а также
других существенных обстоятельств (ст. 650 ГК РК).
.3. Строительный подряд
По договору строительного подряда
подрядчик
обязуется в
тановленный договором срок построить по заданию заказчика
определенный объект либо выполнить иную строительную работу, а
заказчик
обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ,
принять их результат и уплатить обусловленную цену (п.
1 ст. 651 ГК РК)
Предметом договора строительного подряда являются строительство или
реконструкция предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения
или иного объекта, а также выполнение монтажных, пусконаладочных и
иных, неразрывно связанных со с
троящимся объектом, работ. Наряду с этим,
предметом договора строительного подряда может быть капитальный ремонт
зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 651 ГК
В качестве заказчика могут выступать любые физические и
юридиче
ские лица, но мы ограничимся
анализом
участи
только
потребителей, т.е. физических лиц,
имеющих намерение заказать либо
заказывающих строительные работы для удовлетворения своих
потребностей.
В этой связи самым распространенным видом договора строительног
подряда с участием потребителя будет договор индивидуального жилищного
строительства. Хотя и не исключено заключение таких видов договора
строительного подряда с участием потребителя, как договор капитального
ремонта индивидуального жилого дома
и т.п. В
соответствии с п. 5 ст. 651
ГК РК в случаях, когда по договору строительного подряда выполняются
работы для удовлетворения бытовых и иных личных потребностей
гражданина (заказчика), к такому договору соответственно применяются
правила о
правах заказчика п
о договору бытового подряда
. Следовательно,
если стороной договора строительного подряда является физическое лицо и
работы выполняются не в предпринимательских целях, то оно наделяется
всеми правами потребителя.
В качестве подрядчика выступают различные с
троительные и
строительно
монтажные организации, независимо от форм собственности, а
также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на
осуществление отдельных видов деятельности в сфере строительства. В
частности, в настоящее время в сфере строител
ьства всего два
лицензируемых вида деятельности:
1) строительно
монтажные работы; 2)
деятельность по организации строительства жилых зданий за счет
��52 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;привлечения денег дольщиков
(ст. 33 Закона РК о лицензировании). Х
отя
подвидов и подподвидов только одного в
ида
строительно
монтажных работ
более сорока, и на каждый из них необходимо получение приложения к
лицензии, которое по своей юридической силе приравнено к лицензии
(например, специальные работы в грунтах; возведение несущих и (или)
ограждающих констру
кций зданий и сооружений; устройство инженерных
сетей и систем, включающее капитальный ремонт и реконструкцию; работы
по защите и отделке конструкций и оборудования, в том числе при
капитальном ремонте и реконструкции объектов (гидроизоляция,
теплоизоляция
, антикоррозийная, в том числе химзащитные покрытия от
воздействия агрессивных вод, электрохимическая защита и молниезащита и
т.д. В соответствии со ст. 4 Закона РК об архитектурной, градостроительной
и строительной деятельности к числу лиц, имеющих право
выполнять
(оказывать) работы (услуги) на территории РК в сфере архитектуры,
градостроительства и (или) строительства
могут быть отнесены лица без
гражданства, иностранцы и иностранные юридические лица, но согласно
Закону РК о частном предпринимательстве в
качестве индивидуальных
предпринимателей могут выступать только
граждане РК и оралманы
. В
частности, в соответствии с п. 11 ст. 7 Закона о частном
предпринимательстве всем другим физическим лицам запрещается
осуществлять индивидуальное предпринимательство
. Такое ограничение,
очевидно, вызвано тем, что упрощенная процедура регистрации и меры
государственной поддержки, предоставляемые индивидуальным
предпринимателям, рассчитаны только на определенный круг физических
лиц, и иностранные граждане и лица без гра
жданства не вправе на это
претендовать. Следовательно, заниматься архитектурной, градостроительной
и (или) строительной деятельностью на территории РК могут только
казахстанские юридические лица (в том числе создаваемые иностранными
юридическим лицами), гр
аждане и оралманы, поскольку только они могут
быть зарегистрированы в качестве субъекта частного предпринимательства.
Договор строительного подряда отличается от других видов договора
подряда следующим:
1) объектом договора строительного подряда является
объект
недвижимости;
2) подрядчик должен обладать специальной правоспособностью, т.е.
иметь лицензию на осуществление строительно
монтажных работ или
деятельности по организации строительства за счет привлечения денег
дольщиков;
3) заказчик должен создать
подрядчику необходимые условия для
выполнения работ;
4) риски распределяются между сторонами (а не возлагаются
полностью на подрядчика, как это принято в соответствии с общими
положениями о подряде);
5) на подрядчика может быть возложена обязанность по обе
спечению
��53 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;эксплуатации построенного здания после его принятия заказчиком в течение
срока, установленного договором;
6) ответственность за безопасность проводимых работ несет
подрядчик;
7) подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по независящим
от н
его причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять
процентов;
8) подрядчик вправе требовать возмещения разумных расходов,
понесенных им в связи с установлением дефектов в проектно
сметной
документации, кроме случаев, когда такая документац
ия составлялась по его
заказу;
9) заказчик обязан своевременно предоставить подрядчику земельный
участок такой площади и в таком состоянии, как это предусмотрено
договором;
10) заказчик обязан в случае и в порядке, предусмотренных договором
передавать подр
ядчику в пользование необходимые для осуществления работ
здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в адрес
подрядчика, временную проводку сетей энергоснабжения, водо
паропровода, оказывать другие услуги.
Примечательно также и то, что отно
шения в сфере строительства
регулируются не только ГК РК и специальными законами (Законом РК об
архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, Законом
РК об индивидуальном жилищном строительстве, Законом РК о долевом
участии в жилищном строи
тельстве), но и множеством подзаконных актов, в
том числе такими
как: постановление Правительства РК от 18
октября
г. № 1562 «Об единых республиканских правилах прохождения
разрешительных процедур на реконструкцию (перепланировку,
переоборудование) п
омещений в жилых зданиях»; приказ Министерства
индустрии и торговли РК от 23
апреля
2008 г. № 170 «Об утверждении
перечня документов, необходимых для получения разрешения на
производство строительно
монтажных работ»;
а также различными
нормативно
техническ
ими документами (СНиПами, строительными
правилами и техническими регламентами).
.4. Подряд на проектные и изыскательские работы
По договору подряда на проектные и изыскательские работы
подрядчик
(проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию
заказчика
разработать
проектно
сметную документацию и (или) выполнить изыскательские работы,
а заказчик обязуется их принять и оплатить (п. 1 ст. 667 ГК РК
Говоря о договоре подряда на проектные и изыскательские работы
следует отметить, что, п
о существу
здесь и
дет речь о двух видах работ
1)
проектные, предметом которых выступает разработка проектно
сметной
документации; и 2) изыскательские, предметом которых является изучение
��54 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;фактических условий, в которых будет проходить строительство и в которых
будет эксплу
атироваться построенный объект
геологических,
землеустроительных, транспортных, коммуникационных и др. Проведение
данных работ может быть объединено в одном договоре
договоре на
проектные и изыскательские работы (поскольку результаты изыскательских
раб
от используются при составлении проектно
сметной документации), а
может
в двух или более самостоятельных договорах, если их предметом
будут выступать отдельные виды изыскательских работ (инженерно
геодезические или топографические работы)
либо отдельные
виды
проектных работ (строительное проектирование
либо технологическое
проектирование).
Сторонами потребительского договора на проектные и изыскательские
работы выступают
заказчик
(физическое лицо, имеющее намерение заказать
либо заказывающее проектные и
(или) изыскательские работы для
удовлетворения своих потребностей) и
подрядчик
юридическое лицо или
индивидуальный предприниматель, имеющее
лицензию на занятие
изыскательской деятельностью
(включающую следующие подвиды
деятельности: инженерно
геодезичес
кие работы; топографические работы;
инженерно
геологические и инженерно
гидрологические работы; полевые
исследования грунтов, гидрологические исследования (п. 1 ст. 33 Закона РК о
лицензировании) и (или)
лицензию на занятие проектной деятельностью
(включаю
щую следующие подвиды деятельности: градостроительное
проектирование; архитектурное проектирование для зданий и сооружений
первого или второго и третьего уровней ответственности (с правом
проектирования для архитектурно
реставрационных работ, за исключение
научно
реставрационных работ на памятниках истории и культуры);
проектирование инженерных систем и сетей; технологическое
проектирование (разработка технологической части проектов строительства)
объектов производственного назначения; технологическое прое
ктирование
(разработка технологической части проектов строительства) объектов
инфраструктуры транспорта, связи и коммуникаций; технологическое
проектирование (разработка технологической части проектов) строительства
объектов сельского хозяйства, за исключе
нием предприятий
перерабатывающей промышленности (п. 2 ст. 33 Закона РК о
лицензировании).
В отличие от других видов договора подряда в договоре подряда на
проектные и изыскательские работы риск случайной невозможности
исполнения договора лежит на
заказчи
(п. 2 ст. 667 ГК РК). Это правило
применяется независимо от того, по какой причине возникла такая
невозможность
природные явления, действия третьих лиц, действия
государственных органов или их должностных лиц, изменения
экономической ситуации и т.п.,
в любом случае заказчик обязан оплатить
уже выполненные подрядчиком проектные и (или) изыскательские работы
��55 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;(конечно, за исключением случая, когда невозможность исполнения
обязательств по договору вызвана собственными действиями подрядчика)
По договору
подряда на проектные и изыскательские работы заказчик
обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные
исходные данные, необходимые для составления проектно
сметной
документации. К этим исходным данным, обозначенным, как предпроектная
док
ументация (документация, предшествующая разработке архитектурного и
градостроительного проекта, а также проекта строительства), законодатель
относит программы, отчеты, технико
экономические обоснования
строительства, технико
экономические расчеты, результа
ты научных
исследований и инженерных изысканий, технологические и конструктивные
расчеты, эскизы, макеты, обмеры и результаты обследований объектов, а
также иные исходные данные и материалы, необходимые для принятия
решений о разработке проектной документа
ции и последующей реализации
проектов (п. 12 ст. 1 Закона РК об архитектурной, градостроительной и
строительной деятельности).
В свою очередь, проектная документация включает в себя:
проекты озеленения территории, ее внешнего оформления, размещения
и уста
новки (возведения) произведений монументального или декоративного
искусства;
градостроительные проекты
проекты, содержащие замысел
комплексного градостроительного планирования организации, развития и
застройки территорий и населенных пунктов или их част
ей (генеральная
схема организации территории РК, межрегиональные схемы
территориального развития, комплексные схемы градостроительного
планирования территорий, генеральные планы населенных пунктов, проекты
детальной планировки, проекты планировки промышлен
ной зоны, проекты
застройки, генеральные планы объектов и комплексов, проекты
благоустройства и озеленения, иные планировочные проекты);
проект строительства (строительный проект)
проектную (проектно
сметную) документацию, содержащую объемно
планировочн
ые,
конструктивные, технологические, инженерные, природоохранные,
экономические и иные решения, а также сметные расчеты для организации и
ведения строительства, инженерной подготовки территории,
благоустройства. К проектам строительства также относятся про
екты
консервации строительства незавершенных объектов и постутилизации
объектов, выработавших свой ресурс;
архитектурный проект, содержащий архитектурный замысел,
самостоятельный проект возведения сооружения (монумента), в
проектировании которого необхо
димо участие архитектора, или часть
проектной (проектно
сметной) документации, включающую архитектурно
художественные, композиционные и объемно
планировочные решения
Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий (постатейный) / Отв. ред.:
М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. В 2
х книгах
Алма
ты, 2006.
Книга 1
. С. 448
��56 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;объекта, учитывающую социальные, экономические, функциональные,
технологические, инженерно
технические, противопожарные, противо
взрывные, санитарно
гигиенические, экологические и иные требования и
выполненную в объеме, необходимом для разработки проекта строительства
или иной документации на строительство объекта (п. 13 ст. 1 Закона РК об
архи
тектурной, градостроительной и строительной деятельности)
. При этом
особенности разработки, согласования, утверждения и составе проектно
сметной документации на строительство предприятий, зданий и сооружений
установлен
ы специальным законодательством
Обяза
тельная государственная экспертиза установлена в отношении
технико
экономических обоснований и расчетов, проектной (проектно
сметной) документации для строительства объектов (комплексов):
1) возводимых за счет государственных инвестиций или с их участием,
а также возводимых без участия государственных инвестиций, но
предусматривающих установленную в законодательном порядке долю
государственной собственности в объемах выпускаемой продукции или
предоставляемых услуг;
2) в части соответствия государственным
нормативным требованиям по
санитарной, экологической, пожарной и взрывной безопасности, охране
труда, надежности конструкций, устойчивости функционирования
потенциально опасных и технически сложных объектов, по обеспечению
доступа для инвалидов и маломобил
ьных групп населения к объектам
социальной, транспортной и рекреационной инфраструктуры, независимо от
источников финансирования строительства.
По объектам, строительство которых осуществляется за счет
собственных средств заказчика (включая привлеченные с
редства, средства
иностранных инвесторов), кроме потенциально опасных и технически
сложных объектов, решение о проведении государственной экспертизы
предпроектной документации принимает
заказчик
Среди обязанностей подрядчика особо следует выделить его
обя
занность не передавать проектно
сметную документацию третьим лицам
без согласия заказчика (результат проектных и изыскательских работ имеет
нематериальный характер
и его следует отличать от материального
носителя, на котором он содержится и который может
быть передан третьим
лицам (чертежи, схемы и пр.), а также гарантию подрядчика заказчику об
отсутствии у третьих лиц права воспрепятствовать или ограничивать
выполнение работ на основе подготовленной подрядчиком проектно
сметной
документации (п. 4 ст. 670,
ст. 671 ГК РК). Заказчик вправе потребовать от
подрядчика устранения всех препятствий и (или) возмещения причиненных
убытков в соответствии с гражданским законодательством РК.
Подрядчик несет ответственность за недостатки проектно
сметной
документации и и
зыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные
впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации
объекта, созданного на основе выполненной проектно
сметной документации
��57 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;и данных изыскательских работ (п. 1 ст. 672 ГК РК). Срок для из
вещения
подрядчика об обнаруженных недостатках составляет 1 год, а в отношении
работ, связанных со зданиями и сооружениями, а также независимо от вида
работ
в отношении недостатков, которые были умышленно скрыты
подрядчиком
3 года со дня приемки (п. 5
ст. 630 ГК РК).
Таким образом, потребитель является особым участником подрядных
договоров, к регулированию которых применяются не только положения ГК
РК, но и положения Закона РК о защите прав потребителей, а также ряда
специальных законодательных и подзак
онных актов.
��58 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;5. УСЛУГИ ОБЩЕСТВЕННОГО ПИТАНИЯ
.1.
Понятие и виды об
ъект
общественного питания
С принятием и введением в действие Закона РК о регулировании
торговой деятельности в сферу его регулирования были включены отношения,
возникающие в процессе
оказания услуг потребителям в сфере общественного
питания. Так, Закон о регулировании торговой деятельности содержит
специальную статью 13 «Общественное питание», в соответствии с которой
бъекты общественного питания осуществляют производство, переработку
реализацию и организацию потребления собственной продукции, а также
других продовольственных товаров. Предоставление посетителям меню в
объектах общественного питания признается предложением (публичной
офертой) на заключение договора розничной купли
прод
ажи товаров
общественного питания, указанных в меню. Согласно п. 3 ст. 10 Закона о
регулировании торговой деятельности
объекты общественного питания
подразделяются на следующие категории:
1)
ресторан
объект общественного питания и отдыха, предлагающий
отребителям
ассортимент блюд сложного приготовления, включая заказные
и фирменные, а также алкогольную продукцию с обязательным
предоставлением услуг официантов;
2)
кафе
объект общественного питания и отдыха, предлагающий
потребителям
ассортимент блюд н
есложного приготовления, а также
алкогольную продукцию с обязательным предоставлением услуг
официантов;
3)
бар
объект общественного питания и отдыха, предлагающий
потребителям закуски, десерты и кондитерские изделия, а также
алкогольную продукцию;
4)
толовая
объект общественного питания с самостоятельным
обслуживанием потребителей.
Что касается требований, предъявляемых к осуществлению
деятельности на указанных категориях объектов общественного питания, то
они определяются Правительством РК. В частн
ости, постановлением
Правительства РК от 30 декабря 2011 г. № 1665 были утверждены
Санитарные правила «Санитарно
эпидемиологические требования к
объектам общественного питания», в соответствии с которыми объекты
общественного питания в зависимости от типа
и мощности включают в себя
следующие группы помещений:
1) помещения для посетителей;
2) производственные помещения;
3) административно
бытовые помещения;
4) складские помещения;
5) технические помещения
(в составе помещений объектов питания,
реализующих
свою кулинарную продукцию через торговые отделы и


магазины, расположенные вне объекта, оборудуют помещения фасовки,
маркировки, хранения и отпуска продукции через отдельный вход (п. 83
Санитарно
эпидемиологических требований к объектам общественного
питан
ия)
На объектах малой производительности
(т.е. объектах общественного
питания с числом до 50 посадочных мест и ограниченным ассортиментом
приготовления блюд)
допускается ведение технологических процессов в
одном помещении с выделением отдельных рабочих зо
н, разделенных
барьерами высотой не ниже 1,5 м. В одном помещении на объектах питания
до 50 посадочных мест допускается размещение:
1) горячего, холодного, доготовочного цехов объектов питания,
работающих на полуфабрикатах;
2) горячего и холодного цехов н
а объектах питания, работающих на
сырье, оснащенном специальным оборудованием, обеспечивающим
сохранение температур и уровня влажности в местах обработки и
приготовления продукции.
В составе помещений объектов питания могут оборудоваться
помещения для куре
ния в соответствии с санитарными правилами,
утвержденными в установленном порядке.
.2. Требования к объектам общественного питания
Законодательством РК предъявляются требования к отделке стен
производственных и складских помещений (должна быть выполнена
из
материалов, выдерживающих влажную уборку и дезинфекцию); полов
(должны быть выполнены из ударопрочных, влагоустойчивых и
влагонепроницаемых материалов, с ровной поверхностью, без выбоин,
трещин, уклоном в сторону трапов, без устройства порогов по путям
загрузки
сырья и продуктов в складских и производственных помещениях); к
внутренней отделке помещений (используют нетоксичные отделочные
материалы, разрешенные к применению).
В частности, п
равительством РК утверждены Санитарные правила
«Санитарно
эпидемио
логические требования к объектам по производству
пищевой продукции»
, в соответствии с которыми предъявляются
следующие требования к
содержанию и эксплуатации помещений и
оборудования соответствующих объектов:
1) д
ействующему объекту присваивается учетный
номер производства
пищевой продукции
2) используемые способы и периодичность санитарной обработки,
дезинсекции и дератизации помещений, оборудования, инвентаря, тары,
транспортных средств, используемых в процессе производства оборота
Постановление Правительства РК от 3 февраля 2012 г. № 200 «
Об утверждении Санитарных правил
«Санитарно
эпидемиологические требования к объектам по производству пищевой продукции»
Казахстанская правда
13.03.2012 г. № 68
69 (26887
26888)
��60 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;продукции, обеспечива
ют их безопасность и исключают возможность
вторичного загрязнения готовой продукции;
3) уборка производственных помещений проводится ежедневно
влажным способом;
4) все помещения содержатся в чистоте;
5) не менее 1
го раза в месяц проводится санитарный день
генеральной уборкой, дезинфекцией помещений, оборудования и инвентаря.
При этом, не допускается: а) проведение ремонтных работ и дезинфекции
помещений в период выработки продукции; б) хранение запасных частей,
мелких деталей, гвоздей в производственных
помещениях; в) организация в
производственных помещениях зон, затрудняющих удаление источников
загрязнения пищевых продуктов; г) хранение производственных отходов,
любых веществ и материалов, не использующихся при производстве
пищевых продуктов, в том числ
е моющих и дезинфицирующих средств, в
производственных помещениях и холодильниках; д) наличие насекомых и
грызунов; е) не допускается использование ртутных контрольно
измерительных приборов в производственных помещениях;
6) помещения для хранения пищевой п
родукции, в том числе
холодильные камеры, грузовые отделения транспортных средств и
контейнеры для перевозки подвергаются регулярной санитарной обработке,
дезинсекции и дератизации с кратностью, установленной хозяйствующим
субъектом по согласованию с терри
ториальным государственным органом в
сфере санитарно
эпидемиологического благополучия населения;
7) на объектах проводятся мероприятия по защите сырья и готовых
продуктов от загрязнения и порчи грызунами, кратность которых
устанавливается хозяйствующим суб
ъектом с учетом заселенности
грызунами, насекомыми;
8) на территории объекта, в специально отведенном месте в
хозяйственной зоне, с наветренной стороны по отношению к
производственной зоне, предусматривается площадка, огражденная с трех
сторон сплошной сте
ной высотой не менее 1,5 м для установки контейнеров
с крышками для сбора твердых бытовых и производственных отходов;
9) условия хранения и удаления отходов предусматривают с
исключением возможности загрязнения готовой продукции, возникновения
угрозы жизни
и здоровью человека, а также исключения возможности
загрязнения окружающей среды;
10) оборудование и инвентарь устанавливаются с учетом возможности
свободного доступа для их обслуживания, санитарной обработки и ремонта;
11) технологическое оборудование, и
нвентарь, посуда, тара и упаковка,
все части оборудования и аппаратуры, непосредственно контактирующие с
пищевой продукцией, используются из материалов, зарегистрированных в
уполномоченном органе в сфере санитарно
эпидемиологического
благополучия населения
к применению для контакта с пищевой продукцией;
��61 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;12) используемое оборудование, аппаратура и емкости,
предназначенные для производства, хранения и транспортировки пищевой
продукции
должн
отвечать требованиям, установленным соответствующим
Техническим рег
ламентом к безопасности машин и оборудования,
подвергаться мойке и дезинфекции с частотой, достаточной для
предотвращения риска загрязнения пищевых продуктов
13) поверхности оборудования и инвентаря, непосредственно
контактирующие с пищевыми продуктами, п
редусматриваются гладкими,
выполненными из водонепроницаемых, неабсорбирующих и нетоксичных
материалов, устойчивых к воздействию коррозии, легко поддающиеся
санитарной обработке моющими и дезинфицирующими средствами;
14) металлические конструкции, имеющие
контакт с пищевой
продукцией, должны быть изготовлены из нержавеющих материалов;
15) все оборудование, аппараты и инвентарь, требующие контроля
параметров технологического процесса производства пищевых продуктов,
обеспечиваются соответствующими контрольно
измерительными
приборами.
Говоря в целом о состоянии законодательства РК, регулирующего
отношения по оказанию услуг общественного питания, следует отметить, что
представляется нецелесообразным включение вопросов, посвященных
общественному питанию в Закон о
регулировании торговой деятельности.
Здесь возникает серьезное противоречие между названием этого Закона
его
содержанием, поскольку торговая деятельность и деятельность в сфере
общественного питания
это не одно и то же, и зачастую эти понятия
вообще н
е совпадают. Торговая деятельность охватывает, в первую очередь,
отношения купли
продажи, причем не купли
продажи товаров, работ и услуг,
а только купли
продажи товаров. Отношения по производству
(изготовлению) товаров в понятие торговой деятельности не вх
одят, это
другой вид деятельности. На наш взгляд, те отношения, которые
складываются в процессе оказания услуг общественного питания, настолько
специфичны и своеобразны, что их следует включить в сферу регулирования
например,
специального Закона об общест
венном питании и исключить из
сферы регулирования Закона о регулировании торговой деятельности,
поскольку это противоречит самой природе отношений в сфере
общественного питания. Как справедливо отмечено в п. 8 ст. 1 Закона о
регулировании торговой деятельн
ости, общественное питание
это
предпринимательская деятельность, связанная с производством,
переработкой, реализацией и организацией потребления продуктов питания.
По сути дела торговая деятельность и деятельность по оказанию услуг
общественного питания
это два самостоятельных вида
предпринимательской деятельности, каждый из которых должен быть
отдельно урегулирован.


.3. Требования к безопасности пищевой продукции и процессу ее
изготовления
акон
РК «
О безопасности пищевой продукции»
устан
ены
язательные для всех субъектов требования, предъявляемые к безопасности
пищевой продукции и процессу (стадиям) ее разработки (создания),
производства (изготовления), оборота, утилизации и уничтожения:
1) требования к безопасности пищевой продукции специальн
ого
назначения;
2) требования к пищевой продукции, подлежащей обогащению
(фортификации);
3) требования к безопасности пищевой продукции при ее разработке
(создании);
4) т
ребования к безопасности пищевой продукции при ее производстве
(изготовлении);
5) треб
ования к безопасности пищевой продукции при ее расфасовке,
упаковке и маркировке;
6) требования к безопасности пищевой продукции при ее хранении и
транспортировке;
7) требования к безопасности пищевой продукции при ее реализации;
8) т
ребования к безопаснос
ти пищевой продукции, ввоз (импорт)
которой осуществляется на территорию РК;
9) требования к прекращению одного или нескольких процессов
(стадий) производства (изготовления), оборота или утилизации опасной
пищевой продукции;
10) т
ребования к персоналу субъ
ектов;
11) требования к машинам и оборудованию, материалам и изделиям,
используемым в процессах (на стадиях) разработки (создания), производства
(изготовления) и оборота пищевой продукции, и к материалам и изделиям,
контактирующим с пищевой продукцией;
требования к прослеживаемости пищевой продукции;
13) требования к производственному контролю безопасности пищевой
продукции;
14) с
пециальные требования к экологически чистой пищевой
продукции;
15) специальные требования к безопасности питьевой воды;
16) с
пециальные требования к безопасности кормов и кормовых
добавок.
К числу законодательных требований, предъявляемых к пищевой
продукции
следует отнести запрет на производство (изготовление), оборот и
утилизацию пищевой продукции, которая отвечает хотя бы од
ному из
перечисленных ниже показателей:
1) имеет явные признаки недоброкачественности (порча, разложение,
загрязнение);
��63 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;2) превышает радиологические, токсикологические, химические и (или)
микробиологические нормативы;
3) не имеет документов, удостоверяю
щих ее безопасность и
подтверждающих ее происхождение;
4) не имеет установленных сроков годности или с истекшими сроками
годности;
5) не имеет маркировки, содержащей сведения, предусмотренные
законодательством РК о безопасности пищевой продукции;
6) не
соответствует предоставленной информации;
7) является фальсифицированной пищевой продукцией.
В отношении оборота генетически модифицированных объектов (ГМО)
и биологически активных добавок к пище (БАДов) установлены
определенные ограничения, поскольку св
ойства многих из них все еще не
изучены
и потому они допускаются к обороту на территории РК только
после научно обоснованного подтверждения их безопасности, проведение
которого осуществляется в порядке, установленном законодательством РК, и
проведения их
государственной регистрации. В частности, в соответствии с
Правилами
проведения работ по научно обоснованному подтверждению
безопасности ГМО, утвержденными
постановлением Правительства РК от 16
апреля 2008 г. № 346 научно обоснованное подтверждение безопас
ности
проводится субъектом с использованием оценки риска, включающей в себя:
1) оценку ГМО в отношении выраженных веществ (не нуклеиновые
кислотные вещества) композиционного анализа ключевых компонентов,
определения метаболитов, результатов технологии про
изводства пищевых
продуктов, пищевого изменения;
2) оценку и при необходимости определение физико
химических
свойств белков, входящих в состав ГМО (
Н, растворимость, реологические
свойства водных дисперсий, водоудерживающая и жироудерживающая
способность
, критическая концентрация гелеобразования, эмульсионная
стабильность);
3) оценку и при необходимости определение физико
химических
свойств ГМО,
пищевой и биологической ценности, а также гигиенических
показателей безопасности пищевой продукции в соотве
тствии с
требованиями санитарных правил и норм, утвержденных уполномоченным
органом в области здравоохранения;
4) оценку и при необходимости определение медико
биологического
воздействия ГМО на макроорганизм. Определение медико
биологического
воздействия
ГМО осуществляется на основании результатов опытов,
проведенных на животных, которые предусматривают оценку токсичности,
эмбритоксического, гонадотропного, тератогенного, мутагенного эффектов,
иммуномодулирующих, аллергенных свойств, влияния на микробиоцен
оз
различных биотопов макроорганизма, проведение гематологических и
биохимических исследований.
��64 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;Для ГМО, предназначенных в пищевых целях, полученных из
рекомбинантной дезоксирибонуклеиновой кислоты микроорганизмов
(бактерия, дрожжи или волокнистые грибки)
, должна проводиться оценка
безопасности возможной токсичности и других особенностей, связанных с
патогенетикой выраженных веществ, иммунологических эффектов,
жизнеспособности и наличия микроорганизмов в желудочно
кишечном
тракте человека, антибиотикорези
стентности и пересаживания ген (п. 5
Правил
проведения работ по научно обоснованному подтверждению
безопасности ГМО
В отношении оборота БАДов также принят специальный подзаконный
акт
Правила оборота БАДов, утвержденные приказом Министра
здравоохранения
РК от 19 ноября 2007 г. № 683, согласно которым БАДы
допускаются к обороту на территории РК после их государственной
регистрации. Оборот БАДов осуществляется при наличии на
потребительской таре, этикетках, в инструкциях или рекомендациях по
применению, пр
илагаемых к каждой единице потребительской тары БАДа,
необходимой информации для потребителя на государственном и русском
языках, включающей:
1) наименование продукции, форму выпуска;
2) товарный знак изготовителя (при наличии);
3) сведения об ингредиен
тном составе с указанием точного количества
(граммы, миллиграммы, миллилитры, процентное соотношение) входящих в
них компонентов, пищевой ценности (энергетическая ценность, содержание
белков, жиров, углеводов, витаминов и микроэлементов с указанием
процент
а от физиологической суточной потребности, аминокислотный
состав, содержание БАДа);
4) сведения о свойствах БАДов, их назначение, рекомендации по
применению;
5) название нормативного документа, требованиям которого должны
соответствовать БАДы;
6) наимен
ование (фирменное наименование), местонахождение
(юридический адрес) изготовителя, фасовщика и упаковщика (если
изготовитель одновременно не является упаковщиком, фасовщиком);
7) номинальное количество упаковочной единицы (масса или объем),
количество доз
и их номинальное количество (масса или объем);
8) номер партии, дата изготовления, срок годности, условия хранения;
9) указание, что БАД не является лекарством;
10) информация о государственной регистрации БАДа с указанием
номера и даты;
11) сведения о
противопоказаниях для применения при отдельных
видах заболеваний.
Не допускается реализация БАДов:
1) не прошедших государственной регистрации;
2) без удостоверения о безопасности;
��65 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;3) с истекшим сроком годности;
4) при отсутствии надлежащих условий р
еализации;
5) без этикетки, а также в случае, когда информация на этикетке не
соответствует информации
согласованной при государственной
регистрации;
6) при отсутствии на этикетке информации, наносимой в соответствии
с требованиями действующего законода
тельства (п. 8
Правил оборота
БАДов
Помимо этого приняты Технический регламент «
Требования к
безопасности пищевой продукции, полученной из генно
модифицированных
(трансгенных) растений и животных
»; Технический регламент «
Требования к
безопасности биологи
чески активных добавок к пище
и др
Государственный контроль и надзор за качеством и безопаснос
тью
пищевой продукции осуществляют такие органы, как Комитет
государственного санитарно
эпидемиологического надзора Министерства
здравоохранения РК; Комитет ве
теринарного контроля и надзора
Министерства сельского хозяйства РК; Комитет по техническому
регулированию и метрологии Министерства индустрии и торговли РК и др
В целях осуществления государственного контроля и надзора
за
безопасност
пищевой продукции
государство обеспечивает организацию
деятельности государственных лабораторий ветеринарно
санитарной и
санитарно
эпидемиологической экспертизы, включая лаборатории для
определения качественного и количественного составов содержания
генетически модифицирова
нных объектов и уровня радиационного
облучения, в соответствии с международными требованиями,
предъявляемыми к их материально
технической базе и персона
(п. 2 ст. 8
Закона о безопасности пищевой продукции).
Кроме того, предприятия
производители (изгото
вители)
осу
ществляют также и производственный контроль (в соответствии с п. 2 ст.
11 Закона о безопасности пищевой продукции обеспечение производственного
контроля за безопасностью каждой партии пищевой продукции в процессах
(на стадиях) ее производства (и
зготовления), оборота и утилизации
это
обязанность каждого производителя (изготовителя) пищевой продукции
��66 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;6. ЖИЛИЩНО
КОММУНАЛЬНЫЕ УСЛУГИ
.1. Жилищные отношения с участием потребителей и особенности
их регулирования
Право на жилище
одно из неотъем
лемых прав граждан Республики
Казахстан, провозглашенное Конституцией РК. В соответствии со ст. 25
Конституции жилище неприкосновенно; не допускается лишение жилища
иначе
как по решению суда. Помимо неприкосновенности права на жилище
Конституция РК гарант
ирует создание условий для обеспечения граждан
жильем
указанным в законе категориям граждан, нуждающимся в жилье,
оно предоставляется за доступную плату из государственных жилищных
фондов в соответствии с установленными законом нормами (п. 2 ст. 25
Конст
итуции РК). И это не случайно, наличие жилища
это необходимое
услови
существования каждого человека, и государство, объявившее себя
социальным, должно обеспечить своим гражданам возможность для
получения жилища. Такая высокая значимость жилища и определ
яет
необходимость специального правового регулирования в этой области. В
Республике Казахстан сложилась определенная система жилищного
законодательства, в основе которого
Закон РК от 16 апреля 1997 г. № 94 «О
жилищных отношениях» (Закон о жилищных отноше
ниях). Как следует из п.
1 ст. 1 Закона о жилищных отношениях, жилищное законодательство РК
регулирует отношения с участием граждан, юридических лиц,
государственных органов, связанные с:
1) основаниями возникновения и прекращения права собственности на
лища и права пользования ими;
2) осуществлением права пользования жилищами;
3) требованиями к жилищам;
4) обеспечением сохранности и ремонта жилищных фондов;
5) контролем государственных органов за соблюдением прав граждан в
жилищной сфере и использованием
жилищного фонда.
Наряду с Законом о жилищных отношениях в систему жилищного
законодательства РК входят Конституция РК, ГК РК (гл. 30 «Наем жилища»),
Закон РК от 23 января 2001 г. № 149 «О занятости населения»; Закон РК от 8
мая 2001 г. № 197 «О потребител
ьском кооперативе»; Закон РК от 17 июля
2001 г. № 246 «О государственной адресной социальной помощи»; Закон РК
от 26 июля 2007 г. № 310 «О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество»; Закон о защите прав потребителей; Закон об
индивидуальном
жилищном строительстве; Закон о долевом участии в
жилищном строительстве; и др., а также целый ряд подзаконных актов:
постановление Правительства РК от 16 октября 1999 г. № 1560 «Вопросы
приватизации жилых помещений комнатного типа в общежитиях
государстве
нного жилищного фонда»; постановление Правительства РК от
31 декабря 2009 г. № 2336 «Об утверждении Правил государственного учета
��67 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;жилищного фонда Республики Казахстан»; постановление Правительства РК
от 1 декабря 2011 г. № 1421 «Об утверждении Правил содер
жания общего
имущества объекта кондоминиума»; приказ Председателя Комитета по делам
строительства Министерства энергетики, индустрии и торговли РК от 17
апреля 2000 г. № 99 «Об утверждении Правил прохождения разрешительных
процедур на реконструкцию (перепл
анировку, переоборудование)
помещений в жилых зданиях на территории Республики Казахстан»; и др.
В систему жилищного законодательства РК входят и
нормативные
постановления Верховного Суда РК
: от 18 июля 1997 г. № 9 «О практике
применения законодательства п
о приватизации гражданами жилых
помещений»; от 20 апреля 2006 г. №3 «О практике рассмотрения судами
споров о праве на жилище, оставленное собственником
; от 25 декабря 2006
г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о
принудительном от
чуждении земельных участков для государственных
нужд»; от 16 июля 2007 г. № 5
О некоторых вопросах разрешения споров,
связанных с защитой права собственности на жилище
; и др.
В настоящее время право на жилище может быть реализовано
несколькими
способами
1) путем приобретения жилого помещения по договору купли
продажи,
мены, дарения и т.п.;
2) путем строительства нового жилого помещения (индивидуального
жилого дома или отдельного жилого помещения в многоквартирном доме
самостоятельно или по договору долев
ого участия в строительстве и т.п.);
3) путем предоставления жилища из государственного жилищного
фонда;
4) путем передачи жилого помещения по договору найма жилого
помещения из частного жилищного фонда
Право собственности на жилище или его часть возника
ет по
следующим основаниям:
1) строительство дома (части дома);
2) совершение сделок купли
продажи, обмена, дарения, отчуждения с
условием пожизненного содержания и других гражданско
правовых сделок,
не противоречащих законодательству РК;
3) получение жи
лища по наследству или в порядке универсального
правопреемства;
4) приобретение в собственность нанимателем занимаемого им жилища
или жилого помещения в доме государственного жилищного фонда путем
его приватизации (выкупа или безвозмездной передачи);
5)
внесение членом жилищного (жилищно
строительного) кооператива
всей суммы паевого взноса за жилое помещение;
6) предоставление жилого помещения в собственность в силу
договорного обязательства, в том числе договора об участии гражданина
своими средствами и
ли трудом в строительстве дома;
��68 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;7) предоставление жилища юридическими лицами, основанными на
негосударственной форме собственности, в собственность своему работнику
или иному лицу путем продажи либо безвозмездной передачи;
8) предоставление жилища госуда
рством или юридическим лицом,
основанным на государственной форме собственности, в собственность
своему работнику либо иному лицу на условиях, установленных
законодательством РК;
9) предоставление жилища в качестве компенсации за утрату жилища,
находившег
ося в частной собственности, вследствие сноса или реквизиции;
10) по другим основаниям, не запрещенным законодательными актами
РК (ст. 12 Закона о жилищных отношениях).
Приватизация
это один из способов приобретения права
собственности на жилище в дом
е государственного жилищного фонда
Первоначально приватизация жилья в домах государственного жилищного
фонда была, как правило, безвозмездной
. В
настоящее время
приватизация
жилья
, как правило, проводится на возмездной основе
наниматель жилища
из госуда
рственного жилищного фонда с согласия совершеннолетних членов
семьи и с учетом прав несовершеннолетних вправе приватизировать жилище
по остаточной стоимости (п. 1 ст. 13 Закона о жилищных отношениях).
Вместе с тем отдельные категории граждан вправе приобре
сти жилище
в домах государственного жилищного фонда на безвозмездной основе. Так, в
соответствии с п. 8 ст. 13 Закона о жилищных отношениях к ним отнесены:
инвалиды и участники Великой Отечественной войны
(в случае
смерти инвалида или участника Великой О
течественной войны, которому
было предоставлено жилище, право на его безвозмездное получение
переходит к членам его семьи)
инвалиды I и II групп (за исключением лиц, инвалидность которых
наступила вследствие противоправных действий);
лица, принимавш
ие участие в ликвидации последствий катастрофы на
Чернобыльской атомной электростанции, других радиационных катастроф и
аварий на объектах гражданского или военного назначения, а также
участвовавшие непосредственно в ядерных испытаниях и учениях;
гражда
не РК, пострадавшие вследствие ядерных испытаний на
Семипалатинском испытательном ядерном полигоне;
военнослужащие, ставшие инвалидами вследствие ранения, контузии,
увечья, полученных при защите бывшего СССР, при исполнении иных
обязанностей военной слу
жбы в другие периоды или вследствие заболевания,
связанного с пребыванием на фронте, а также при прохождении военной
службы в Афганистане или других государствах, в которых велись боевые
действия;
граждане РК, пострадавшие вследствие экологического бедст
вия в
Приаралье;
военнослужащие, имеющие выслугу двадцать лет и более в
календарном исчислении;
��69 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;- кандидаты в космонавты, космонавты
(в случае гибели (смерти)
кандидата в космонавты, космонавта, которому было предоставлено жилище,
право на его безвозмезд
ное получение переходит к наследникам погибшего
(умершего)
Приватизированное жилище переходит в общую совместную
собственность нанимателя и всех постоянно проживающих с ним членов
семьи, в том числе временно отсутствующих, если иное не предусмотрено
догов
ором между ними.
В соответствии с п. 7 ст. 13 Закона о жилищных отношениях
установлен перечень жилых помещений, которые не могут быть
приватизированы. Так, к ним отнесены жилища:
1) сдаваемые внаем в соответствии с отдельными договорами найма
нескольким на
нимателям, в случае несогласия одного из них осуществить
покупку;
2) во временных строениях;
3) не отвечающие установленным санитарным и техническим
требованиям;
4) подлежащие переоборудованию в нежилые помещения в силу
непригодности их для дальнейшего про
живания;
5) находящиеся на территории военных городков, пограничных застав
и иных закрытых объектов;
6) находящиеся на особо охраняемых природных территориях;
7) подлежащие сносу;
8) предоставленные из коммунального жилищного фонда в
пользование гражданам
РК, единственное жилище которых признано
аварийным в порядке, установленном законодательством РК.
Приватизации также не подлежат жилые помещения коечного типа, а
также комнатного типа, предоставленные лицам, работающим по трудовому
договору, студентам (кур
сантам, аспирантам) и учащимся на период учебы.
Здесь необходимо отметить, что в Российской Федерации приватизация
жилья прекра
тилась
с 1 января 2013 г
В целом,
жилищное законодательство РК нуждается в серьезной и
кардинальной переработке. С каждым годом
ситуация в этой сфере меняется,
и законодатель попросту не успевает вовремя и адекватно отреагировать на
все изменения. Также необходимо отметить, что в последние двадцать лет
изменилась и роль жилищного права: если в советское время она была
чрезвычайно в
ысока в силу того, что государство безвозмездно обеспечивало
всех нуждающихся в жилье и создавало условия для улучшения жилищных
условий граждан (в том числе и на возмездной основе с помощью создания
жилищно
строительных кооперативов (ЖСК), то в условиях п
ерехода к
рыночным отношениям жилищное право утратило, и весьма существенно,
свои позиции. Но ситуация опять
таки изменилась с введением института
государственного арендного жилья, с принятием и реализацией различных
программ по обеспечению наших граждан ж
ильем по доступной для них


цене и пр. Вместе с тем Закон о жилищных отношениях уже устарел (принят
15 лет назад в условиях перехода к рыночным отношениям)
и необходимо
принять новый законодательный акт в этой сфере. В РФ, например, в 2004 г.
был принят Жи
лищный кодекс
(ЖК РФ), который систематизировал
жилищное законодательство и установил единые начала регулирования
жилищных отношений. В Украине действует Жилищный кодекс, принятый
еще в 1983 г.
(т.е. еще во время существования бывшего СССР)
. В
Верховную
Раду Украины в последнее время было предоставлено несколько
проектов нового Жилищного кодекса Украины, но ни один из них не был
принят.
Говоря об особенностях участия потребителей как субъектов
жилищных отношений, следует отметить, что не всегда к жилищным
отношениям с участием потребителей будут применимы нормы Закона о
защите прав потребителей, поскольку большая часть таких отношений будет
подпадать под регулирование других актов
ГК РК
при заключении,
изменении и прекращении (расторжении) договоров куп
продажи, аренды,
мены и пр. квартир, домов и др. жилых помещений, при наследовании и т.п.;
Закона о регистрации прав на недвижимое имущество
при регистрации
таких прав; Закона о потребительском кооперативе
при создании и
осуществлении им его деятель
ности и т.д.
По общему правилу отношения, регулируемые законодательством о
защите прав потребителей, применительно к сфере ЖКХ могут возникать:
из договоров найма жилого помещения в части выполнения работ,
оказания услуг по обеспечению надлежащей эксплуа
тации жилого дома, в
котором находится соответствующее жилое помещение, предоставления или
обеспечения предоставления нанимателю необходимых коммунальных
услуг, проведения текущего ремонта общего имущества многоквартирного
дома и устройств для оказания ком
мунальных услуг;
из договоров подряда (бытового, строительного, на техническое
обслуживание жилых и нежилых помещений, находящихся в собственности
граждан);
из договора энергоснабжения, являющегося разновидностью договора
купли
продажи, когда в качеств
е продавца соответствующего вида энергии
(электричество, вода, тепло, газ) выступает энергоснабжающая
организация
С учетом того, что подрядные отношения с участием потребителей
были рассмотрены выше
в данной главе мы подробнее остановимся на двух
основ
ных
договорных формах в сфере ЖКХ:
1) договор найма жилища; 2)
договор энергоснабжения.
Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 188
ФЗ // Российская газета
12.01.2005
г. № 1
Жилищный кодекс Украинской ССР принят 30 июня 1983 г., введён в действие с 1 января 1984 г. //
http://meget.kiev.ua/zakon/
Подробнее см. об этом:
Семенихин В.В.
Защита прав потребителей // «ГроссМедиа», «РОСБУХ». М., 2010.
edu
consultant

��71 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ; &#x/MCI; 1 ;&#x/MCI; 1 ;6.2. Договор найма жилища
В ГК РК есть специальная глава 30 «Наем жилища», в которой
определяются лишь основные начала правового регулирования в этой
области, посколь
ку данная глава состоит всего из трех статей. Специфика
данного договора и отдельных его разновидностей более подробно
раскрывается в положениях Закона о жилищных отношениях и ряда
подзаконных актов.
Вместе с тем именно ГК РК содержит понятие договора най
ма жилища
и устанавливает требование об обязательной письменной форме данного
договора. Так, в соответствии с п. 1 ст. 601 ГК РК
по договору найма
жилища собственник жилища или уполномоченное им лицо (наймодатель)
обязуется предоставить гражданину (наним
ателю) и членам его семьи
жилище в пользование за плату. Следовательно, сторонами договора
являются наймодатель и наниматель, и в качестве третьих лиц участвуют
члены семьи нанимателя.
Наймодатель характеризуется законодателем как сторона, являющаяся
собст
венником жилища или лицом, уполномоченным собственником сдавать
жилище внаем, а наниматель
как сторона, получающая в постоянное или
временное владение и пользование жилище или его часть (п.п. 4, 6 ст. 2
Закона о жилищных отношениях)
. При этом в законодат
ельстве применяются
как тождественные слова «наймодатель» и «арендодатель», «наниматель» и
«арендатор», тогда как между договорами имущественного найма (аренды) и
договором найма жилища есть принципиальные отличия, с учетом которых в
ГК РК и проведено четк
ое разделение между ними. В соответствии с
законодательной концепцией
договор аренды и договор найма жилища
это два самостоятельных вида гражданско
правовых договоров и не стоит их
смешивать между собой
Что касается членов семьи, то они могут быть не
только у нанимателя,
но и у собственника жилища. Так, согласно п. 1 ст. 21 Закона о жилищных
отношениях членами семьи собственника жилища признаются постоянно
совместно проживающие супруги и их дети. Родители супругов, а также
дети, имеющие свои семьи и п
остоянно проживающие с собственником,
могут быть признаны членами семьи собственника только по взаимному
согласию
. Членами семьи собственника жилища могут быть признаны в
исключительных случаях и другие лица, если они постоянно проживают с
собственником и
ведут с ним общее хозяйство не менее 5
ти лет.
Нетрудоспособные иждивенцы являются членами семьи собственника, если
они постоянно проживают с собственником (п. 2 ст. 21 Закона о жилищных
отношениях
. Аналогичным образом определяются и члены семьи нанимателя
(поднанимателя).
Особенности правового положения лиц, не имеющих
постоянных самостоятельных
жилищных прав определяется тем, что, во
первых, их право проживания зависит от прав постоянных жильцов и
��72 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;прекращается, если постоянные жильцы по какой
либо причине
утрачивают
свои правомочия, и, во
вторых, то, что их право может быть прекращено не
только в случаях, прямо предусмотренных законом, но и по иным
основаниям, зависящим от условий вселения
Главное, что отличает договор найма жилища от других видов
гражда
нско
правовых договоров, в том числе и от договора имущественного
найма (аренды)
это
предмет договора. В качестве предмета договора найма
выступает жилое помещение (жилище), т.е. такое помещение, которое
предназначено для проживания в нем человека (прим
енительно к договору
нанимателя).
Согласно п. 28 ст. 2 Закона о жилищных отношениях «жилище»
это
отдельная жилая единица (индивидуальный жилой дом, квартира, комната в
общежитии), предназначенная и используемая для постоянного проживания,
отвечающая ус
тановленным техническим, санитарным и другим
обязательным требованиям. Следовательно, «жилище» как объект права
характеризуется следующими признаками:
1) это отдельно стоящее жилое помещение (индивидуальный жилой
дом; отдельное жилое помещение в многоквар
тирном доме (квартира) или
отдельная часть жилого помещения (комната в общежитии);
2) предназначено и используется только для постоянного проживания;
3) отвечает установленным законодательством и обязательным для
исполнения требованиям (техническим, сани
тарным и т.п.)
Технические
требования характеризуют капитальность и надежность строительных
конструкций здания (приспособленность к круглогодичному проживанию,
допускающий эксплуатацию процент износа, отсутствие повреждений,
препятствующих использованию п
омещений в качестве жилья и т.п.)
анитарные требования определяют условия, обеспечивающие безопасность
здоровья проживающих (наличие естественного освещения, вентиляции,
отопительных приборов, допустимая высота стен, высота окон над
поверхностью земли, о
тсутствие
сырости, находящихся в непосредственной
близости вредных для здоровья производств и пр.).
Есть еще один признак, которым должно отвечать «жилище»
это
благоустроенность, которая означает его обеспеченность коммунальными и
другими бытовыми удобст
вами, его комфортность. Хотя следует учитывать,
что уровень благоустройства в разных населенных пунктах неодинаков и
потому благоустроенность применительно к условиям данного населенного
пункта означает обеспеченность помещения дома такими удобствами,
каки
ми обладает большинство зданий в этом городе или другом населенном
пункте
Договор найма жилища является консенсуальным, возмездным и
взаимным (
двусторонним). Потребительский характер договора найма
Басин Ю.Г.
О жилищных правах советских гра
ждан. Алма
Ата: Казахстан, 1966
. С. 83
Комментарий к Жилищному кодексу Казахской ССР / Ю.Г. Басин, М.К. Сулейменов, Р.С. Тазутдинов /
Под ред. Ю.Г. Басина. Алма
Ата: Казахстан, 1987. С. 92
��73 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;жилища обусловлен его направленностью на использование
жилища в целях
личного потребления, т.е. для проживания нанимателя и членов его семьи.
ГК РК подразделяет договор найма жилища на два основных вида:
1) договор найма жилища в домах государственного жилищного фонда
(который заключается на основании решени
я местного исполнительного
органа, государственного учреждения или государственного предприятия о
предоставлении жилища (п. 1 ст. 602 ГК РК);
2) договор найма жилища в домах частного жилищного фонда (условия
которого определяются соглашением сторон, если
иное не предусмотрено
жилищным законодательством (ст. 603 ГК РК).
Закон РК о жилищных отношениях устанавлива
ет
единый правовой
режим для (различных, на наш взгляд) договоров:
договора найма (поднайма) жилища из государственного жилищного
фонда;
догово
ра найма (поднайма) жилища, арендованного местным
исполнительным органом в частном жилищном фонде.
При этом Закон о жилищных отношениях устанавливает различный
правовой режим для следующих видов жилых помещений:
жилище из коммунального жилищного фонда,
предоставленное в
пользование социально уязвимым слоям населения
(к социально уязвимым
слоям населения относятся: 1) инвалиды и участники Великой
Отечественной войны; 1
1) лица, приравненные к инвалидам и участникам
Великой Отечественной войны; 2) инвалиды
1 и 2 групп; 3) семьи, имеющие
или воспитывающие детей
инвалидов; 4) лица, страдающие тяжелыми
формами некоторых хронических заболеваний, перечисленных в списке
заболеваний, утверждаемом Правительством РК; 5) пенсионеры по возрасту;
6) дети
сироты и дети,
оставшиеся без попечения родителей, не достигшие
двадцати девяти лет, потерявшие родителей до совершеннолетия. При
призыве таких лиц на воинскую службу возраст продлевается на срок
прохождения срочной воинской службы; 7) оралманы; 8) лица, лишившиеся
жили
ща в результате экологических бедствий, чрезвычайных ситуаций
природного и техногенного характера; 9) многодетные семьи; 10) семьи лиц,
погибших (умерших) при исполнении государственных или общественных
обязанностей, воинской службы, при подготовке или осу
ществлении полета в
космическое пространство, при спасании человеческой жизни, при охране
правопорядка; 11) неполные семьи);
2)
жилище, приобретенное местным исполнительным органом
(местный исполнительный орган, действующий в качестве залогодержателя в
рез
ультате уступки ему права требования по ипотечному жилищному займу,
в случае неспособности залогодателя
гражданина РК, единственное жилище
которого приобреталось по долгосрочным льготным жилищным кредитам,
полученным в соответствии с законодательством РК
, исполнять
обязательства по ипотечному жилищному займу вправе по заявлению
��74 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;залогодателя приобретать жилище в соответствии с условиями соглашения
об отступном)
3)
жилища, предоставляемые в военных городках, пограничных
заставах и иных закрытых объектах
жилища, приравненные к служебным
(жилище, предоставляемое из
коммунального жилищного фонда государственным служащим, работникам
бюджетных организаций, военнослужащим, кандидатам в космонавты,
космонавтам и лицам, занимающим государственные выборные должн
ости,
или из жилищного фонда государственного предприятия работникам данного
государственного предприятия).
В основе разграничения договоров найма жилища из государственного
жилищного фонда и найма жилища из частного жилищного фонда лежит
принадлежность жи
лища к одному из них
. При этом под жилищным фондом
понимаются находящиеся на территории РК жилища всех форм
собственности
, и разграничиваются они следующим образом
1)
частный жилищный фонд
жилища, принадлежащие на праве
собственности физическим или него
сударственным юридическим лицам и их
объединениям;
2)
государственный жилищный фонд
жилища, принадлежащие на
праве собственности государству.
В свою очередь государственный жилищный фонд состоит из:
коммунального жилищного фонда
(жилища, находящиеся в ве
дении
местных исполнительных органов, закрепленные за специальным
государственным учреждением по предоставлению жилищ в пользование);
жилищного фонда государственного предприятия
(жилища,
находящиеся в ведении государственного предприятия);
жилищного фонд
а государственного учреждения
(жилища,
находящиеся в ведении государственных учреждений, за исключением
специального государственного учреждения по предоставлению жилищ в
пользование).
Договор найма жилища в частном жилищном фонде (в том числе
договора най
ма жилища, в котором собственник не проживает
и договор
найма жилища, в котором собственник проживает постоянно) и
договор
найма (поднайма) жилища из государственного жилищного фонда или
жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном
жилищ
ном фонде
характеризуются следующим:
1)
общее
письменная форма договора;
обязанность наймодателя передать свободное жилое помещение;
обязанность наймодателя передать жилое помещение, пригодное для
проживания;
обязанность нанимателя осуществлять выплаты
за пользование
жилищем;


обязанность нанимателя использовать жилище по его назначению и
обеспечивать надлежащую эксплуатацию;
2)
отличия
договор найма (поднайма) жилища из государственного жилищного
фонда или жилища, арендованного местным исполнительным ор
ганом в
частном жилищном фонде, заключается между местным исполнительным
органом или администрацией государственного предприятия или
государственного учреждения (наймодателем) и гражданином (нанимателем)
в письменной форме на основании решения о предоставл
ении жилища;
предметом договора найма жилища из частного жилищного фонда, в
котором собственник проживает постоянно, может быть жилое помещение
или его часть, в том числе смежная комната или часть комнаты, тогда как
предметом договора найма (поднайма) жили
ща в государственном
жилищном фонде или жилища, арендованного местным исполнительным
органом в частном жилищном фонде, является отдельное жилище
по договору найма жилища из частного жилищного фонда, в котором
собственник не проживает постоянно, нанимател
ь вправе вселять в нанятое
помещение членов своей семьи, поднанимателей и временных жильцов, если
иное не предусмотрено договором, тогда как по договору найма жилища из
частного жилищного фонда, в котором собственник проживает постоянно, и
по договору найм
а жилища, арендованного местным исполнительным
органом, наниматель не вправе вселять в него поднанимателей и временных
жильцов;
в отличие от договора найма жилища из частного жилищного фонда по
договору найма (поднайма) жилища из государственного жилищного
фонда
или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном
жилищном фонде
члены семьи нанимателя (поднанимателя) пользуются
наравне с ним правами и несут обязанности, вытекающие из договора
(совершеннолетние члены семьи несут солидарную с н
анимателем
(поднанимателем) имущественную ответственность по обязательствам,
вытекающим из указанного договора;
по договору найма жилища из частного жилищного фонда, в котором
собственник не проживает постоянно, н
аниматель вправе выезжать из
нанятого помещ
ения на срок до 6
ти месяцев, если иное не предусмотрено
договором
(при более длительном отсутствии договор сохраняет силу лишь с
согласия на это наймодателя (п. 4 ст. 24 Закона о жилищных отношениях)
, а
по договору найма жилища из государственного жилищно
го фонда или
жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном
жилищном фонде
не только сохраняется право на жилище в течение 6
ти
месяцев, но и в случае отсутствия нанимателя (поднанимателя) или членов
его семьи по уважительным причинам свыш
е 6
ти месяцев этот срок по
заявлению отсутствующего соответственно продлевается;
��76 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;по договору найма жилища из государственного жилищного фонда или
жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном
жилищном фонде, жилище сохраняется за граждана
ми в случаях:
1) прохождения воинской службы в Вооруженных Силах РК либо в
составе вооруженных сил, созданных с участием РК за ее пределами,
течение срока службы;
2) выезда на работу по трудовому договору или в связи с избранием на
выборную должность
в течение всего времени работы;
3) выезда за границу по основаниям, предусмотренным
законодательными актами РК,
в течение времени пребывания за границей;
4) выезда на учебу
в течение времени обучения;
5) помещения детей на воспитание в детское уч
реждение
в течение
всего времени их пребывания в этом учреждении, у родственников или
опекуна (попечителя)
до достижения детьми совершеннолетия;
6) выезда в связи с выполнением обязанностей опекуна (попечителя)
на все время до прекращения этих обяза
нностей;
7) выезда на лечение
в течение времени нахождения на лечении;
8) заключения под стражу либо осуждения к лишению свободы или
иной мере наказания, исключающей возможность проживания в данной
местности,
в течение времени нахождения под стражей
либо отбывания
наказания (лишение права на жилище из государственного жилищного фонда
в этом случае может быть предусмотрено приговором суда);
по истечении срока найма по договору найма жилища из частного
жилищного фонда, в котором собственник проживает п
остоянно, наниматель
не приобретает права на возобновление договора и по требованию
наймодателя подлежит выселению без предоставления другого жилого
помещения;
договор найма жилища из частного жилищного фонда может быть
расторгнут по требованию наймодател
я досрочно при несоблюдении
нанимателем условий договора найма, а также при наличии уважительных
непредвиденных обстоятельств;
договор найма жилища из частного жилищного фонда, в котором
собственник не проживает постоянно, не предусматривающий срока
действ
ия и иных оснований прекращения, может быть расторгнут
наймодателем в любое время с предупреждением нанимателя не менее чем за
3 месяца; договор найма жилища из частного жилищного фонда, в котором
собственник проживает постоянно, заключенный без указания с
рока, может
быть прекращен наймодателем в любое время без объяснения причин с
предупреждением нанимателя не менее чем за месяц;
по договору найма жилища из частного жилищного фонда, в котором
собственник не проживает, наниматель обязан предупредить о досро
чном
прекращении договора наймодателя не менее чем за 1 месяц либо оплатить за
этот месяц установленную договором плату
(указанный срок соответственно
сокращается, если до наступления предусмотренного договором срока либо
��77 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;иного обстоятельства, прекращающег
о действие договора, осталось менее
месяца (п. 6 ст. 24 Закона о жилищных отношениях)
, а по договору найма
жилища из частного жилищного фонда, в котором собственник проживает
постоянно
наниматель вправе расторгнуть договор найма досрочно и без
предупрежде
ния, если иное не предусмотрено договором;
в отличие от договора найма жилища из частного жилищного фонда
договор найма (поднайма) жилища из государственного жилищного фонда
или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном
жилищном фонде,
может быть признан недействительным. В частности, в
следующих случаях:
1) представления гражданами не соответствующих действительности
сведений о нуждаемости в предоставлении такого жилища;
2) нарушения прав других граждан или организаций на указанное в
договоре жилище;
3) неправомерных действий должностных лиц при решении вопроса о
предоставлении жилища;
4) нарушения очередности предоставления жилища;
5) в иных случаях нарушения порядка и условий предоставления
жилища, установленных законодательством
РК
требование о признании
договора недействительным может быть заявлено в течение трех лет со дня
заключения договора (п. 2 ст. 82 Закона о жилищных отношениях
договор найма жилища из частного жилищного фонда, в котором
собственник не проживает постоян
но, при переходе к другому лицу права
собственности на жилище или жилой дом, в котором находится сданное
внаем жилое помещение, сохраняет силу для нового собственника, если иное
не предусмотрено договором между нанимателем и собственником, сдавшим
жилое по
мещение внаем;
по договору найма жилища из государственного жилищного фонда или
жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном
жилищном фонде
наниматель или члены его семьи могут быть признаны
утратившими право пользования вследствие отсут
ствия сверх установленных
сроков по иску наймодателя или оставшегося проживать в этом помещении
нанимателя (поднанимателя), либо членов (бывших членов) его семьи;
по договору найма жилища из государственного жилищного фонда или
жилища, арендованного местны
м исполнительным органом в частном
жилищном фонде
наймодатель обязан предоставить нанимателю и членам
его семьи другое жилище при производстве капитального ремонта ранее
предоставленного жилого помещения в случае, когда в доме, где оно
расположено, произв
одится капитальный ремонт на все время его
проведения без расторжения договора найма на ремонтируемое помещение;
договор найма жилища из государственного жилищного фонда или
жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном
жилищном фонде
мож
ет быть изменен только с согласия нанимателя,
��78 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;совершеннолетних членов его семьи и наймодателя, за исключением случаев,
предусмотренных Законом о жилищных отношениях.
.3. Договор энергоснабжения
По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация об
язуется
подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а
абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать
предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность
эксплуатации находящихся в его ведении э
нергетических сетей и исправность
используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии
(п. 1 ст. 482 ГК РК).
Договор энергоснабжения является консенсуальным, возмездным,
взаимным.
В соответствии с законодательной концепцией РК догово
энергоснабжения признается разновидностью договора купли
продажи (§ 5
гл. 25 ГК РК), аналогичный подход и в
других
странах СНГ. Вместе с тем в
юридической литературе встречаются и
иные
подходы к разрешению этого
вопроса. Например, обязательства из догово
ра энергоснабжения включают
группу обязательств
из договоров поставки товаров и контрактации
или
называют этот договор
договором поставки энергетическими и другими
ресурсами
Однако здесь следует отметить, что и договор поставки и
договор контрактаци
это разновидности договора купли
продажи
потому отнесение договора энергоснабжения к их разновидностям, в
принципе, не противоречит природе этого договора, который направлен на
возмездную передачу товара
энергии в собственность
но
договор
энергосн
абжения обладает достаточными признаками для того, чтобы быть
признанным самостоятельным видом договора купли
продажи, а не
отдельных его разновидностей
. Также примечательно, что в гражданском
законодательстве отдельных стран СНГ используется несколько дру
гой
термин, чем общепризнанный и устоявшийся
«договор энергоснабжения».
Так, в ГК Украины этот договор обозначен, как «
договор снабжения
энергетическими и другими ресурсами через присоединенную сеть
» (§ 5 гл.
54 ГК Украины), тогда как в Хозяйственном код
ексе Украины этот же
договор назван традиционно
«договор энергоснабжения» (§ 3 гл. 30 ХК
Украины). Н
а наш взгляд, такой подход порождает терминологическую
путаницу и не способствует единообразному применению норм
гражданского и хозяйственного законодател
ьства о договоре
энергоснабжения на практике.
К числу
отличительных особенностей
договора энергоснабжения
можно отнести следующие:
Подробнее см. об этом: Гражданское право: Учебник / Отв
. ред. Е.А. Суханов. В 4
х т. М., 2006. Т. 3:
Обязательственное право (гл. 42)
Подробнее см. об этом:
Харитонов Е.О.
Старцев А.В.
Харитонова Е.И.
Гражданское право Украины:
Учебник. Изд. 4
ое. Харьков: ООО «Одиссей, 2008 (§ 5 гл. 24
). С. 575


1) договор энергоснабжения является публичным договором
(что
предполагает установление одинаковых для всех потребителей услов
ий, за
исключением случаев, когда законом и иными актами допускается
предоставление льгот для отдельных категорий потребителей)
2) в договоре энергоснабжения слабой стороной признается абонент;
3) в заключении договора энергоснабжения больше заинтересован
абонент, чем энергоснабжающая организация;
4) абонент должен обладать определенными специальными
техническими средствами и устройствами, без которых получение энергии
невозможно
оговор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у
него необходим
ого оборудования, присоединенного к сетям энергоснабжающей
организации в порядке, установленном законодательством РК (п. 1 ст. 483 ГК
;

5)
объектом
договора является энергия, специфические свойства
которой как товара, обусловливают и специфику самого до
говора;
6) п
ередача и потребление энергии осуществляются с помощью
присоединенной сети
этот признак позволяет разграничить договоры
энергоснабжения, поставки и купли
продажи (разновидностью которой
является и энергоснабжение и поставка
, как уже отмечалось
).
При этом
нужно учитывать, что е
сли снабжение энергией осуществляется через
присоединенную сеть, то применяются правила о договоре энергоснабжения,
а если газ в баллонах, например,
доставляется
дом
отдельному
потребителю, то применяются общие положения
о купле
продаже,
тогда как
в случае доставки этого же газа
в баллонах коммерческой организации или
индивидуальному предпринимателю
будут
применят
ся уже правила о
договоре поставки
7) абонент обязан оплачивать принятую энергию;
8) абонент должен соблюда
ть определенный режим потребления
энергии;
9) абонент должен обеспечивать
безопасность эксплуатации
находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых
им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии;
10) договор считаетс
я пролонгированным на тот же срок и на тех же
условиях, если не поступило заявления об обратном;
11) количество энергии и режим ее подачи должны соответствовать
договору;
12) качество энергии должно соответствовать требованиям,
установленным государственны
ми стандартами и иными нормативными
документами по стандартизации или предусмотренным договором;
13) абонент может передавать энергию, принятую им от
энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу
(субабоненту) только с согласия энер
госнабжающей организации;
14) перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии
допускаются по соглашению сторон, за исключением случая, когда


удостоверенное органом государственного энергетического надзора
неудовлетворительное состояние энергет
ических установок абонента угрожает
аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан;
15) в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств
по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация и абонент
обязаны возместить причинен
ный этим реальный ущерб
то означает, что
размеры возмещаемого ущерба в случае нарушения условий договора
энергоснабжения ограничены только реальным вредом и упущенная выгода
возмещению не подлежит
Говоря об энергии как о
б объекте
договора энергоснабжен
следует
особо отметить
дискуссионность вопроса
о правовой природе
энергии в
юридической литературе
. До сих пор нет единого мнения о том, что же
представляет собой энергия, поскольку довольно сложно отнести ее к вещам
предметам материального мира,
так
как
она не может быть осязаема
обычным путем.
Обобщая взгляды, имеющиеся в литературе,
можно
выделить несколько различных подходов к определению ее правовой
сущности. Так, э
нергию рассматривают, как: 1)
определенное свойство
материи
способность производ
ить полезную работу, обеспечивать
выполнение различных технологических операций, создавать необходимые
условия для предпринимательской и любой иной деятельности
; 2)
движим
, прост
, делим
, потребляем
вещь, определяем
родовыми признаками
. Но
несо
мненно одно, энергия
это товар,
находящийся в гражданском обороте, и потому
можно назвать такие
особенности
ее
использования
, как
: 1) непрерывность (неразрывность)
процессов производства, транспортировки и потребления энергии; 2)
ограниченная возможность
ее хранения (складирования); 3) влияние
деятельности потребителей на качество товара; 4) наличие единых систем
энерго
и газоснабжения в масштабах страны

Гражданским законодательством РК установлены
особые правила для
договоров энергоснабжения, в которы
х в качестве абонентов участвуют
потребители
1)
договор считается заключенным с момента первого фактического
подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети (абз. 1
п. 2 ст. 483 ГК РК);
2)
договор считается заключенным на неопределенный
срок (абз. 2 п. 2 ст.
483 ГК РК);
3) абонент
потребитель
вправе использовать энергию в необходимом ему
количестве (количество поданной энергоснабжающей организацией и принятой
абонентом энергии определяется показателями приборов учета, а при их
отсутствии
расчетным путем)
(п. 3 ст. 484 ГК РК);
дробнее см. об этом:
Брагинский М.И.
Витрянский В.В.
Договорное право. Книга вторая: Договоры о
передаче имущества. М.: Статут, 2004
. С. 141.
Гражданское право. Т. 2: Учебник / Под ред.: А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: ТК «Велби», 2003
. С. 90.
Подро
бнее см. об этом: Гражданское право. Т. 2: Учебник / Под ред.: А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.:
ТК «Велби», 2003
. С. 90


4)
обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и
безопасность энергетических сетей, а также приборов учета потребления
энергии возлагается на энергоснабжающую организацию, если иное не
установлено зак
онодательными актами
(п. 2 ст. 487 ГК РК);
5) абонент
потребитель вправе отказаться от договора в одностороннем
порядке при условии уведомления об этом энергоснабжающую организацию и
полной оплаты использованной энергии (п. 4 ст. 490 ГК РК);
6) энергоснаб
жающая организация вправе в одностороннем порядке
приостановить исполнение договора в связи с неоплатой абонентом
потребителем использованной им энергии при условии предупреждения его не
позже чем за месяц до приостановления исполнения договора (п. 5 ст.
490 ГК
РК).
Специфика договора энергоснабжения также заключается в том, что по
сфере своего применения он выходит за рамки снабжения электрической
энерги
ей,
поскольку представляет собой единую договорную форму,
применяемую не только в энергоснабжении
сн
абжении помимо электрической
еще и тепловой энергией, но также еще и в газоснабжении
, водоснабжении,
снабжении нефтью и нефтепродуктами и другими товарами
. Главное, что
объединяет все эти различные виды снабжения товарами
это присоединенная
сеть, чере
з которую и поступают энергия, газ, вода нефть, нефтепродукты и пр.
Как следует из ст. 492 ГК РК к
отношениям по снабжению через
присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродукцией, водой и другими
товарами применяются правила о договоре энергоснабжения, е
сли иное не
установлено законодательством, договором или не вытекает из существа
обязательства.
Несмотря на то, что ГК РК дифференцирует договоры снабжения
электрической и тепловой энерги
, Закон РК
от 9 июля 2004 г. № 588 «Об
электроэнергетике» устанавли
вает для них единые правила
. Так, согласно п. 1
ст. 18 Закона об электроэнергетике купля
продажа электрической и тепловой
энергии на розничном рынке осуществляется на основании договоров
энергоснабжения, заключаемых потребителями с энергоснабжающими
орган
изациями. При этом энергоснабжающие организации не вправе отказывать
потребителям в реализации (продаже) электрической энергии по тарифам,
дифференцированным:
по зонам суток и (или) в зависимости от объемов (для физических лиц)
потребляемой энергии;
Постановление Правительства РК от 11 июня 2003 г. № 568 «Об утверждении Правил поставки,
транспортировки и реализации природного
газа, Правил поставки, перевозки и пользования сжиженными
углеводородными газами» // САПП РК. 2003. № 26. Ст. 249
Постановлением Правительства РК от 28 ноября 2003 г. № 1194 «Об утверждении типовых договоров на
предоставляемые услуги (товары, работы), о
тносящиеся к сфере естественной монополии» утверждены
типовые договоры на предоставляемые услуги (товары, работы), относящиеся к сфере естественной
монополии: типовой договор на оказание услуг по передаче электрической энергии по сетям
межрегионального уро
вня; типовой договор на предоставление услуг по транспортировке природного газа;
типовой договор на предоставление услуг по транспортировке нефти; типовой договор на оказание услуг по
передаче и/или распределению тепловой энергии; и др.
Закон РК от 9 июл
я 2004 г. № 588 «Об электроэнергетике» // Ведомости Парламента РК. 2004. № 17. Ст. 102


зависимости от наличия или отсутствия приборов учета тепловой
энергии.
В каждом договоре купли
продажи электрической и тепловой энергии
должны быть установлены
равные условия для всех участников розничного
рынка электрической и тепловой энергии
Цена и усл
овия поставки
электрической энергии, поставляемой энергоснабжающими организациями,
устанавливаются в соответствии с договором купли
продажи по соглашению
сторон с учетом тарифа энергопередающей организации. Публичным является
договор энергоснабжения между
гарантирующими поставщиками и
потребителями электрической энергии.
Потребители электрической и тепловой энергии имеют право:
1) получать электрическую и тепловую энергию в соответствии с
заключенными договорами;
2) требовать от энергопроизводящей, энерг
опередающей и
энергоснабжающей организаций возмещения реального ущерба, причиненного
недопоставкой или поставкой некачественной электрической и тепловой
энергии, в соответствии с условиями заключенных договоров;
3) обращаться в суд для решения спорных воп
росов, связанных с
заключением и исполнением договоров;
4) производить оплату за потребленную электроэнергию по
дифференцированным тарифным системам учета в порядке, установленном
законодательством РК (п. 1 ст. 19 Закона об электроэнергетике).
Потребител
и электрической и тепловой энергии обязаны:
1) поддерживать надлежащее техническое состояние электро
энергоустановок и приборов коммерческого учета, находящихся в
собственности потребителей, выполнять требования к их техническому
состоянию в соответств
ии с правилами пользования электрической и тепловой
энергией;
2) соблюдать режимы энергопотребления, определенные договором
купли
продажи электрической и тепловой энергии;
3) выполнять нормативные требования, направленные на поддержание
стандартной часто
ты электрической энергии в единой электроэнергетической
системе РК;
4) своевременно оплачивать отпущенную, переданную и потребленную
электрическую и (или) тепловую энергию согласно заключенным договорам;
5) допускать работников энергоснабжающих и энергоп
ередающих
организаций к приборам коммерческого учета, а также работников
государственного органа по государственному энергетическому контролю для
осуществления контроля технического состояния и безопасности эксплуатации
электро
и энергоустановок (п. 2 ст.
9 Закона об электроэнергетике).
��83 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;7. ТРАНСПОРТНЫЕ УСЛУГИ
.1. Транспортное законодательство Р
еспублики
азахстан
В настоящее время транспортное законодательство представляет собой
одну из самых значительных по объему отраслей законодательства РК.
Транс
портное законодательство составляют законодательные и подзаконные
акты различной отраслевой принадлежности (в том числе и акты
комплексного характера), поэтому транспортное законодательство
это
комплексная отрасль законодательства РК. Соотношение граждан
ского и
транспортного законодательства применительно к договорным отношениям,
возникающим в транспортной сфере
это соотношение общего и
специального законодательства. Так, ГК РК (Особенная часть) от 1 июля
1999 г. содержит две главы
гл. 34 «Перевозка»
(ст.ст. 688
707 ГК РК) и гл.
35 «Транспортная экспедиция» (ст.ст. 708
714 ГК РК), в которых закреплены
основные положения о регулировании перевозок, а детальная их
регламентация содержится в специальных законодательных актах.
Систему специального транспорт
ного законодательства РК
составляют:
1)
основной специальный закон
Закон РК
от 21 сентября 1994 г. №
156
XIII
«О транспорте в Республике Казах
стан» (определяющий
основы
правовой, экономической и организационной деятельности
зарегистрированного на террито
рии РК железнодорожного, автомобильного,
морского, внутреннего водного, воздушного, городского электрического, в
том числе метрополитена, а также находящегося на территории РК
магистрального трубопроводного транспорта)
3)
специальные транспортные законы,
посвященные отдельным видам
транспорта
Закон РК от 20 декабря 1995 г.
№ 2697
«Об использовании
воздушного пространства и деятельности авиации РК»; Закон РК от 8 декабря
2001 г.
№ 266
«О железнодорожном транспорте»;
Закон РК от 15 декабря
2001 г. № 271
II «О государственном регулировании гражданской авиации»;
Закон РК от 17 января 2002 г.
№ 284
«О торговом мореплавании»; Закон РК
от 4 июля 2003 г. № 476
«Об автомобильном транспорте»; Закон РК от 6
июля 2004 г. № 574
«О внутреннем водном транспо
рте»; и др.;
4)
законодательные акты общего характера, регулирующие некоторые
аспекты деятельности транспорта
Кодекс об административных
правонарушениях РК (
гл. 27 «Административные правонарушения на
транспорте, дорожном хозяйстве и связи»
); Земельный
декс РК от 20 июня
2003 г. № 442
II (гл. 12 «Земли промышленности, транспорта, связи, обороны
и иного несельскохозяйственного назначения»);
Закон РК от 15 июля 1996 г.
№ 29
I «О безопасности дорожного движения»;
Закон РК от 9 июля 1998 г. №
272
1 «О естест
венных монополиях»;
Закон РК
от 31 января 2006 г. № 124
III
«О частном предпринимательстве»
; Закон РК от 11 января 2007 г. № 214
III
«О лицензировании»;
��84 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;5)
законодательные акты, определяющие особенности отдельных
видов обязательного страхования
Закон РК о
т 1 июля 2003 г. № 444
II «Об
обязательном страховании гражданско
правовой ответственности
перевозчика перед пассажирами»
; Закон РК от 1 июля 2003 г. № 446
II «Об
обязательном страховании гражданско
правовой ответственности владельцев
транспортных средств»
; и др.;
транспортные уставы
(например, Временный Устав железных дорог
Республики Казахстан, утвержденный постановлением Правительства РК от 18
января 1996 г. № 70, действие которого
распространяется на перевозку грузов,
пассажиров, багажа, грузобагажа
и почты по железным дорогам, входящим в
общую сеть железных дорог РК и открытым для общего пользования, в том
числе на перевозки грузов, погрузка и выгрузка которых производится на
железнодорожных подъездных путях, в портах и пристанях, а также на
строящих
ся линиях железных дорог
);
правила
перевозок грузов, пассажиров и багажа
Правила перевозок
пассажиров, багажа и грузобагажа железнодорожным транспортом РК,
утвержденные приказом Министра транспорта и коммуникаций РК от 18
марта 2004 г. № 122
;
Правил
а перевозок грузов, утвержденные приказом
Министра транспорта и коммуникаций РК от 23 ноября 2004 г. № 429
и др.;
специальные нормативные акты, призванные содейство
вать
осуществлению перевозок
Правила лицензирования перевозок
пассажиров и
грузов,
пасных грузов на морском и реч
ном транспорте в РК, утвержденны
постановлением Правительства РК от 27 мая 1997 г. № 885;
Правила
лицензирования перевозок
пассажиров и грузов,
опасных грузов
железнодорожным транспортом в РК, утвержденн
е постановлением
Прав
ительства РК от 29 июля 1998 г. № 714;
и др.
Особо место в системе транспортного законодательства занимают
международные конвенции (соглашения), ратифицированные РК
Транспортное законодательство РК основано на принципе приоритета норм
международного дого
вора перед нормами национального законодательства,
который получил свое закрепление в ст. 2 Закона РК
«О транспорте в
Республике Казахстан» и в других законодательных актах.
Таким образом, на сегодня в РК систематизация транспортного
законодательства идет
по пути внесения изменений и дополнений в тексты
законодательных актов о транспорте и об отдельных видах транспорта,
которые носят комплексный характер. Несмотря на то, что в ряде
нормативных правовых актов предусмотрена возможность принятия
транспортных
кодексов
Транспортного кодекса (в ст. 2 Закона РК о
транспорте); Кодекса железнодорожного транспорта (до принятия которого
будет действовать Временный устав железных дорог согласно п. 2
постановления Правительства РК об утверждении ВУЖД РК)
и т.д. Это
бъясняется тем, что в казахстанской законодательной практике сложился
ставший традиционным подход к разработке законов конкретной отраслевой
��85 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;принадлежности
. Поэтому принятие Гражданского кодекса РК, например,
свидетельствует о том, что нет необходимости п
ринятия иных
кодифицированных законов, регулирующих рыночные отношения,
основанные на равенстве участников, т.е. частно
правовые отношения. Такой
подход позволяет сохранить единство в регулировании частно
правовых
отношений и обеспечить единообразие правоп
рименительной практики.
Министерством транспорта и коммуникаций РК был подготовлен
проект Транспортного кодекса РК, в котором должны были найти отражение
вопросы правового регулирования отношений, возникающих в процессе
осуществления деятельности на разли
чных видах транспорта, и,
соответственно, подлежали отмене специальные законы о железнодорожном
транспорте, внутреннем водном транспорте и т.д. Однако, в конце концов,
разработчики единого Транспортного кодекса РК осознали всю
нецелесообразность продолжени
я работы и отозвали свой законопроект. На
наш взгляд, различия между отдельными видами транспорта настолько
существенны, что любые попытки объединения норм, регулирующих
транспортные отношения, в одном законодательном акте обречены на провал
(что и произош
ло при разработке Транспортного кодекса). В настоящее
время более важным направлением совершенствования транспортного
законодательства РК является его унификация с нормами стран ближнего и
дальнего зарубежья, а также приведение его в соответствие с
междуна
родными стандартами и правилами в области транспорта.
8.2. Договоры перевозки в системе потребительских договоров
Транспорт РК
это зарегистрированный на ее территории
железнодорожный, автомобильный, морской, внутренний водный,
воздушный, городской элек
трический, в том числе метрополитен, а также
находящийся на территории РК магистральный трубопроводный транспорт
(ст. 1 Закона о транспорте). Следовательно, к видам транспорта в РК
отнесены
: 1) автомобильный; 2) железнодорожный; 3) воздушный; 4)
внутренний
водный; 5) морской; 6) городской электрический; 7) магистральный
трубопроводный.
В зависимости
от вида транспорта
различают и виды перевозок:
автомобильные, железнодорожные, морские, перевозки по внутренним
водным путям (речные перевозки), воздушные перев
озки и перевозки
трубопроводным (магистральным) транспортом.
По характеру перевозимого объекта
перевозку подразделяют на
перевозку грузов, перевозку пассажира и багажа, перевозку почты.
В зависимости от числа транспортных предприятий и видов
транспорта, п
ринимающих участие в перевозке
можно выделить
следующие виды перевозок
: 1) перевозки в местном сообщении
Подробнее см. об этом:
Тулеугалиев Г.И.
Избранные труды по транспортному праву. / Предисл. М.К.
Сулейменов, Е.У. Ихсанов. Сост. М.К. Сулейменов. Алматы: НИИ частного
права КазГЮУ, 2003
. С. 490.


(осуществляемые одним транспортным предприятием и территориальных
пределах его деятельности); 2) перевозки в прямом сообщении
(осуществляемые нескольк
ими транспортными предприятиями одного вида
транспорта по единому перевозочному документу, например, перевозка
грузов несколькими железными дорогами, выполненная по одной и той же
накладной); 3) перевозки в прямом смешанном сообщении (выполняемые
нескольки
ми видами транспорта по одному перевозочному документу).
Потребители могут выступать в качестве участников двух основных
разновидностей договора перевозки
это договор перевозки грузов и договор
перевозки пассажиров и (или) багажа. Разумеется, что потреби
тель может
заключать вышеуказанные договоры только в целях личного, семейного,
домашнего и иного подобного использования, не связанного с осуществлением
предпринимательской деятельности. Особенности данных договоров
определяются как раз таки участием в них
потребителя и повышенной степенью
защиты его прав и законных интересов
ГК РК определяет особенности
заключения, изменения и прекращения (расторжения) и других
транспортных договоров
договора транспортной экспедиции, договора об
организации перевозок и
т.п., но они не представляют для нас интереса в
силу того, что потребители не могут выступать в качестве участников этих
соглашений. Возможно, некоторым исключением из этого правила является
договор фрахтования (чартера), но, преимущественно, потребитель з
десь
выступает в качестве третьего лица, в интересах которого данный договор
заключается и исполняется, например, при оказании туристских услуг
Вместе с тем договоры перевозки грузов и пассажира и багажа
это
разновидности договора перевозки
(в соответст
вии с п. 1 ст. 688 ГК РК
перевозка грузов, пассажиров и багажа производится на основании договора
перевозки)
, который, в свою очередь, входит в систему транспортных
договоров.
В соответствии с п. 2 ст. 688 ГК РК общие условия перевозки
определяются законо
дательными актами о транспорте, иными
законодательными актами и изданными в соответствии с ними правилами;
условия перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами
транспорта определяются соглашением сторон, если ГК РК,
законодательными актами о тра
нспорте, иными законодательными актами и
изданными в соответствии с ними правилами не установлено иное
В данном
случае законодателем закреплено правило о приоритете норм транспортного
законодательства, т.е. специального законодательства, перед нормами дру
гих
законодательных актов (в том числе и ГК РК), когда речь идет об общих
условиях перевозок, и, наоборот, о необходимости соответствия норм
транспортного законодательства нормам ГК РК, когда речь идет об условиях
перевозки грузов, пассажиров и багажа отде
льными видами транспорта, т.е.
нормы законодательных актов о транспорте и других изданных в
соответствии с ними актов не должны противоречить ГК РК, когда в сферу
регулирования вовлечены договорные отношения.
��87 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;По договору перевозки груза одна сторона (перев
озчик) обязуется
доставить вверенный ему другой стороной (отправителем) груз в пункт
назначения и выдать уполномоченному на получение груза лицу
(получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза плату,
согласно договору или тарифу (п. 1 ст.
689 ГК РК).
Договор перевозки грузов является реальным
поскольку обязательства
перевозчика возникают только в отношении того груза, который сдан
грузоотправителем и принят перевозчиком для его поставки в пункт
назначения
(исключение составляет договор мо
рской перевозки грузов,
который, как правило, является консенсуальным договором
); возмездным
(поскольку отправитель обязан оплатить перевозку груза) и взаимным
(поскольку правам и обязанностям перевозчика противостоят права и
обязанности грузоотправителя
и грузополучателя)
. Известный российский
цивилист Г.Ф. Шершеневич писал, что договор перевозки вообще есть
сложное отношение: здесь есть личный наем (насколько перемещение
требует личных сил или услуг перевозчика); имущественный наем
(насколько перемещение
соединяется с пользованием чужими вещами
например, вагонами); поклажа (насколько железнодорожный перевозчик
обязывается к сохранению вверенного ему груза); поручение (насколько этот
перевозчик выполняет возложенные на него отправителем задачи, например,
взыскивает наложенный платеж); наряду с этим российское
дореволюционное законодательство признавало перевозку видом подряда
Специфика договора перевозки грузов обусловлена:
1) участием в нем не только перевозчика и грузоотправителя, но и
грузополучателя
. В случаях, когда грузоотправитель и грузополучатель
совпадают в одном лице, то никаких проблем не возникает, поскольку
грузоотправитель и грузополучатель выступают в качестве единой стороны
контрагента перевозчика. Но когда грузоотправитель и грузополу
чатель
это
разные лица, тогда договорные отношения усложняются, поскольку у
грузополучателя есть не только права, но
обязанности, следовательно, он
такой же участник договора перевозки грузов, как и остальные, поэтому
данный договор является договором
в пользу третьего лица
2) порядком определения цены
в случаях, когда перевозчик относится
к транспорту общего пользования
плата за перевозку грузов определяется
на основании тарифов, утверждаемых в порядке, предусмотренном
транспортным законодательст
вом;
3) оформлением договора
составляются транспортная накладная,
коносамент, товарно
транспортная накладная или иной документ на груз,
предусмотренный законодательными актами о транспорте
(формой договора
железнодорожной перевозки грузов является железн
одорожная накладная,
договора морской перевозки грузов
коносамент или чартер, договора
Кабалкин А.Ю.
Гражданско
правовой договор в сфере обслуживания. М., 1980
. С. 53
Подробнее см. об этом:
Санникова Л.В.
Услуги в гражданском праве России / Л.В. Санникова; Рос. акад.
наук, Ин
т гос
ва и права. М.: Волтерс
Клувер, 2006
. С. 212
��88 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;автомобильной перевозки грузов
товарно
транспортная накладная,
договора воздушной перевозки
авианакладная)
4) перевозчик обязан подать отправителю груза под погру
зку в срок,
установленный принятой заявкой (заказом), договором перевозки, исправные
транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки
соответствующего груза;
5) погрузка (разгрузка) груза осуществляется транспортной
организацией или отправителем
(получателем) в порядке и сроки,
предусмотренные договором, с соблюдением требований, установленных
законодательными актами о транспорте и изданными в соответствии с ними
правилами;
6) грузоотправитель или владелец распорядительного документа на
груз могут
потребовать от перевозчика прекращения перевозки или
возвращения груза
либо сделать другое распоряжение;
7) при уклонении грузополучателя от исполнения обязательств по
получению груза, требующего особых условий хранения
(скоропортящегося), в отсутствие у
казаний грузоотправителя о том, как
распорядиться таким грузом, когда хранение его невозможно и может
привести к его порче, перевозчик имеет право реализовать груз
умма,
вырученная от реализации груза, вносится на условиях депозита на имя
нотариуса за вы
четом суммы, причитающейся перевозчику (п. 3 ст. 599 ГК
РК)
8) перевозчик вправе удерживать переданный ему для перевозки груз в
обеспечение причитающейся ему провозной платы и других платежей по
перевозке, если иное не установлено законодательством, догов
ором
перевозки или не вытекает из существа обязательства (п. 4 ст. 697 ГК РК).
По договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти
пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа
также
доставить багаж в пункт назначения и выда
ть уполномоченному на
получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить плату за проезд, а при
сдаче багажа
и за провоз багажа (п. 1 ст. 690 ГК РК).
Договор перевозки пассажира и багажа является
консенсуальным
(обязанность перевозчика подать подвижной с
остав в соответствии с
расписанием движения поездов, автобусов, воздушных и водных судов и
предоставить пассажиру место в соответствующем транспортном средстве, а
также принять от него багаж возникает с момента приобретения пассажиром
проездного билета
),
двусторонним
(перевозчик и пассажир обладают
корреспондирующими правами и несут юридические обязанности) и
возмездным
(пассажир обязан оплатить проезд, а в случае сдачи багажа
за
провоз багажа).
Договор перевозки пассажира и багажа отличается от других в
идов
договоров следующим:
Витрянский В.В.
Договор перевозки. М.: Статут, 2001
. С. 248.
��89 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;1) оформлением перевозки пассажира проездным билетом, а перевозки
багажа
багажной квитанцией;
2) как правило, является публичным договором и в части защиты прав
пассажира к нему применяются правила Закона о защите прав потребите
ля;
3) перевозчиком, как правило, выступает транспортная организация,
относящаяся к транспорту общего пользования (ст. 695 ГК РК);
4) в качестве пассажира выступает физическое лицо, т.е. потребитель;
5) пассажир имеет право в порядке, предусмотренном
закон
одательными актами о транспорте: а) перевозить с собой детей
бесплатно или на иных льготных условиях; б) провозить с собой бесплатно
ручную кладь в пределах установленных норм;
) сдавать к перевозке багаж
за плату по тарифу.
Перевозчик
это юридическое и
ли физическое лицо, владеющее
транспортным средством на праве собственности или на иных законных
основаниях, предоставляющее услуги по перевозке пассажиров, багажа,
грузов и почтовых отправлений за плату или по найму и имеющее на это
лицензию или соответст
вующее разрешение, выданное в установленном
порядке (ст. 1 Закона о транспорте). В соответствии со ст. 16 Закона РК от 11
января 2007 г. № 214 «О лицензировании»
наличие лицензии требуется для
занятия следующими видами деятельности
1) перевозка пассажиров
2) перевозка опасных грузов.
Весьма примечательно, что
фактически лицензируются не два, а пять
видов
деятельности, поскольку первый вид деятельности (перевозка
пассажиров) включает следующие подвиды деятельности:
1) перевозка пассажиров автобусами, мик
роавтобусами в
междугородном межобластном, межрайонном (междугородном
внутриобластном) и международном сообщениях;
2) перевозка пассажиров железнодорожным транспортом (п. 1 ст. 16
Закона о лицензировании).
В свою очередь второй вид деятельности (перевозка
грузов) включает в
себя:
1) перевозку опасных грузов морским транспортом;
2) перевозку опасных грузов речным транспортом;
3) перевозку опасных грузов автомобильным транспортом (п. 2 ст. 16
Закона о лицензировании)
В соответствии с законодательной концеп
цией в РК виды лицензий
включают в себя еще и подвиды деятельности, для осуществления которых
необходимо получить приложение к лицензии, при том, что лицензия и
приложение к лицензии законодательно приравнены и для получения
последней также, как и для полу
чения лицензии необходимо выполнить
целый ряд требований. На наш взгляд, это совершенно недопустимо. Уже
много лет ведется работа по сокращению лицензируемых видов
деятельности, но на практике пока этого добиться не удается
��90 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;Лицензирующим органом является
Комитет транспортного контроля
Министерства транспорта и коммуникаций РК. Субъектами лицензирования
выступают
граждане и юридические лица РК, иностранные юридические
лица, иностранные граждане, лица без гражданства и международные
организации. Специальны
ми актами, регулирующими лицензирование
отдельных видов деятельности в сфере транспорта
являются
остановление
Правительства РК от 17 июля 2002 г. № 794 «Некоторые вопросы
лицензирования деятельности на транспорте в Республике Казахстан»,
которым были ут
верждены Квалификационные требования, предъявляемые
при лицензировании деятельности по изготовлению и ремонту
железнодорожного подвижного состава, изготовлению и ремонту
специальных контейнеров, применяемых для перевозки опасных грузов в РК
и Квалификацион
ные требования, предъявляемые при лицензировании
деятельности морских и речных портов, связанной с обслуживанием судов,
пассажиров и грузов;
Правила лицензирования перевозок пассажиров и
грузов,
опасных грузов железнодорожным транспортом в РК, утвержденные
постановлением Правительства РК от 29 июля 1998 г. № 714
и др.
Обязанности перевозчика
при перевозке грузов, пассажиров и багажа:
1) иметь лицензию, обеспечивающую право на перевозку;
2) заключать договор (контракт) с клиентом
(клиент
это
собирательный
термин, которым обозначаются пассажир, грузоотправитель,
грузополучатель и другие контрагенты перевозчика. Как следует из ст. 1
Закона о транспорте клиент (грузоотправитель, грузополучатель, пассажир,
фрахтователь)
это физическое или юридическое лицо или
государство (в
лице органов исполнительной власти), пользующееся транспортом в
соответствии с заключенным договором с перевозчиком)
в установленной
форме
3) предоставлять транспортные средства, имеющие документы в сфере
подтверждения соответствия;
4)
возмещать ущерб, нанесенный клиенту и третьему лицу, в том числе
и потерь времени в денежном эквиваленте;
5) обеспечивать безопасность пассажира, создание ему необходимых
удобств и условий обслуживания, а в случае сдачи пассажиром багажа, также
своевремен
ную перевозку и сохранность его багажа;
6) обеспечивать безопасность движения;
7) обеспечивать клиенту свободу выбора транспорта на рынке
транспортных услуг;
8) получать документы, подтверждающие соответствие отправляемого
груза его сертификату;
9) вып
олнять требования государственных и местных
представительных и исполнительных органов на осуществление социально
важных и оборонных перевозок (в случае, если цены на эти перевозки не
покрывают транспортные расходы, должна быть осуществлена
соответствующая
компенсационная дотация);
��91 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;10) застраховать свою гражданско
правовую ответственность перед
пассажирами в порядке, определенном законодательством РК об
обязательном страховании
Законом о транспорте закреплено только право перевозчика свободно
назначать цен
ы на перевозки в соответствии с правилами ценообразования,
за исключением регулируемых перевозок. Это не означает, что у перевозчика
нет других прав
он обладает всеми правами, оговоренными в договоре, ГК
РК и других законодательных и подзаконных актах о
транспорте. При этом
законодатель закрепляет обязанность перевозчика не отказывать
юридическим и физическим лицам в перевозке, кроме случаев,
предусмотренных законодательными актами о транспорте РК. Например,
авиакомпания прекращает в одностороннем порядке
договор воздушной
перевозки пассажира, если:
1) пассажир отказывается от досмотра перед полетом воздушного
судна;
2) пассажир нарушает положения законодательства того государства,
над которым будет осуществлена воздушная перевозка или в котором
находитс
я пункт отправления, место остановки или пункт назначения
перевозки;
3) если пассажир находится в состоянии алкогольного, наркотического,
токсикоманического опьянения и его душевное или физическое состояние
создает угрозу здоровью самого пассажира или безо
пасности находящихся на
борту воздушного судна лиц и имущества, а также неудобства другим
пассажирам (п. 23 Правил перевозки пассажиров, багажа и грузов на
воздушном транспорте)
Права
пассажира, грузоотправителя, грузополучателя:
1) требовать выполнения
договора, заключенного между ним и
перевозчиком; 2) оспаривать в установленном порядке соответствие уровня
качества перевозки ее сертификату;
3) требовать возмещения нанесенного ущерба, в том числе и потерь
времени в денежном эквиваленте.
Обязанности
пасс
ажира, грузоотправителя, грузополучателя:
1) соблюдать условия договора, заключенного с перевозчиком;
2) выдавать перевозчику документ, подтверждающий соответствие
груза его сертификату;
3) выполнять правила перевозок;
4) представлять грузы и багаж в п
одготовленном для
транспортирования виде (ст. 11 Закона о транспорте).
оговоры перевозки с участием потребителей получили широкое
распространение на практике и нуждаются в соответствующем их правовом
обеспечении.
��92 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;8. ТУРИСТСКИЕ
И ГОСТИНИЧНЫЕ
УСЛУГИ
.1.
Правовое регулирование туристской деятельности в РК
Основу законодательства РК о туристской деятельности составляет
главный специальный закон в этой области
Закон РК от 13 июня 2001 г. №
211
11 «О
туристской деятельности в Республике Казахстан» (Закон о
туристской деятельности»), который определяет
правовые, экономические,
социальные, организационные основы туристской деятельности как одной из
отраслей экономики РК
. Еще одним специальным законодательным актом в
этой области является
Закон РК от 31 декабр
я 2003 г. № 513 «Об
обязательном страховании гражданско
правовой ответственности
туроператора и турагента».
Наряду с этим в систему законодательства РК о туристской
деятельности входят и
нормативные правовые
акты общего характера,
которые регулируют разли
чные аспекты туристской деятельности
. Например,
ГК РК определяет особенности заключения, изменения и прекращения договора
о возмездном оказании услуг, к числу которых относятся и туристские услуги.
КоАП РК устанавливает меры административно
правовой ответс
твенности за
нарушение законодательства о туристской деятельности (ст. 158
3 «Нарушение
законодательства Республики Казахстан о туристской деятельности»). Закон о
лицензировании
устанавливает основания и порядок
получения разрешения на
занятие туроператорс
кой деятель
ностью. Занятие другими видами туристской
деятельности подлежит стандартизации, которая в свою очередь,
осуществляется в соответствии с
Законом РК от 9 ноября 2004 г. № 603 «О
техническом регулировании»
Закон РК от 7 июля 2006 г. № 175 «Об особ
охраняемых природных территориях» регулиру
ет
отношения в сфере
экологического туризма и использования государственного природно
заповедного фонда.
Также
числ
законодательных актов общего характера
следует назвать Закон
РК «О частном предпринимательств
е» от 31 января
2006 г. № 124
III
, который устанавливает общие начала для осуществления
туристской деятельности в РК субъектами частного предпринимательства.
систему законодательства РК о туристской деятельности входят
международные договоры о сотруднич
естве в сфере туризма, подписанные и
ратифицированные Республикой Казахстан
онвенция о таможенных льготах
для тури
стов (г. Нью
Йорк, 1
4 июня 1954 г.
Конвенция о временном ввозе (г.
Стамбул, 26 июня 1990 г.);
Соглашение стран СНГ о сотрудничестве в
обла
сти туризма (
г.
Ашгабат, 23 декабря 1993 г.)
; и др.).
Говоря о динамике развития туристской отрасли в РК, следует
отметить ее рост
только в последние годы по итогам 2008 г. общее число
посетителей по сравнению с 2007 г. увеличилось на 3,1 процента, объем
внутреннего туризма вырос на 8,2 процента, выездной туризм вырос на 15,3
процент
. Объем инвестиций в развитие объектов туризма возрос с 47 млрд.
тенге в 2005 г. до 97 млрд. тенге в 2007 г., а по итогам 2008 г. данный
��93 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;показатель вырос до 129,3 млрд. тенге
. РК принимает участие в крупнейших
международных туристских выставках в Мадриде, Берлине, Пекине, Сеуле,
Токио и Лондоне, размещаются рекламные видеоролики на ведущих
телеканалах мира таких
как CNN, ВВС, Евроньюс и Дискавери; проводится
Казахстанская меж
дународная туристская ярмарка
КИТФ в г. Алматы.
К числу негативных моментов, влияющих на сокращение внутреннего
туризма, следует отнести: 1)
низкую привлекательность объектов туристской
индустрии в виду их моральной изношенности и отсутствия
инфраструкт
уры; 2) незначительное количество мест размещения,
соответствующих мировым стандартам, приводит к неполному
использованию потенциала по предоставлению полного спектра услуг
въезжающим туристам.
есмотря на все предпринимаемые Правительством РК меры,
ощутим
ых результатов пока не достигнуто. На наш взгляд, прежде всего, это
объясняется частой реорганизацией уполномоченного органа в этой области
и передачей его из ведения одного министерства в ведение другого. В 1999 г.
Министерство транспорта, коммуникаций и
туризма РК было реорганизовано
в Министерство транспорта и коммуникаций РК, а функции в сфере туризма
были переданы Агентству РК по туризму и спорту. В 2005 г. Агентство РК по
туризму и спорту было реорганизовано в Комитет по регулированию
торговой и турис
тской деятельности Министерства индустрии и торговли
РК. В 2006 г. была проведена реорганизация государственных органов и
Комитет по регулированию торговой и туристской деятельности
Министерства индустрии и торговли РК был реорганизован в Комитет по
регули
рованию торговой деятельности Министерства индустрии и торговли
РК, а Комитет индустрии туризма был передан в ведение Министерства
туризма и спорта РК. В 2012 г. в результате очередной реорганизации
государственных органов Комитет индустрии туризма Министе
рства туризма
и спорта РК опять был передан в ведение Министерства индустрии и новых
технологий РК (правда
само министерство также было реорганизовано из
Министерства индустрии и торговли РК в Министерство индустрии и новых
технологий РК).
Определенную ро
ль в координации усилий государственных органов,
направленных на активизацию развития туристского комплекса страны,
играет
Совет по туризму
, который является консультативно
совещательным
органом при Правительстве РК. Совет по туризму состоит из 15
ти члено
в, 7
из которых представляют уполномоченный орган и иные государственные
органы, 8 членов представляют ассоциации и иные объединения туристских
организаций.
Таким образом, государство выступает в качестве регулятора отношений
по оказанию туристских услуг
и определяет круг участников этих отношений
и порядок осуществления туристской деятельности
В соответствии с п. 15 ст.
1 Закона о туристской деятельности к лицам, осуществляющим туристскую
деятельность, отнесены
турагенты, туроператоры, инструкторы тури
зма, а
��94 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;также оказывающие туристские услуги самостоятельно гиды (гиды
переводчики), экскурсоводы.
Турагент
это физическое или юридическое лицо, осуществляющее
предпринимательскую деятельность по продвижению и реализации
туристского продукта, сформированно
го туроператором.
Туроператор
это физическое и (или) юридическое лицо,
зарегистрированное в качестве субъекта частного предпринимательства,
имеющее лицензию на данный вид деятельности, по формированию
туристского продукта, его продвижению и реализации ту
ристским агентам и
туристам, а также по продвижению и реализации туристского продукта,
сформированного нерезидентом РК
(здесь следует отметить, что в Законе о
туристской деятельности понятия «турагент» и «туроператор» не
раскрываются, дается определение по
нятий «турагентская деятельность» и
«туроператорская деятельность» в п.п. 9, 19 ст. 1, но исходя из смысла этих
положений, можно дать соответствующие определения).
Инструктор туризма
профессионально подготовленное физическое
лицо, имеющее соответствующую
квалификацию и опыт прохождения
туристских маршрутов (п. 6 ст. 1 Закона о туризме).
Гид (гид
переводчик)
профессионально подготовленное физическое
лицо, оказывающее экскурсионно
информационные, организационные
услуги туристам по ознакомлению с туристс
кими ресурсами в стране (месте)
временного пребывания (п. 2 ст. 1 Закона о туризме).
Экскурсовод
профессионально подготовленное физическое лицо,
обладающее соответствующей квалификацией для оказания экскурсионно
информационных, организационных услуг тури
стам по ознакомлению с
туристскими ресурсами в стране (месте) временного пребывания (п. 30 ст. 1
Закона о туризме).
В целях оптимизации государственного регулирования и дальнейшего
развития туристской отрасли в РК законодателем был сокращен перечень
лиценз
ируемых видов деятельности в этой сфере. Первоначально,
лицензированию подлежали 1)
туроператорс
кая; 2) турагентская; 3)
экскурсионная деятельность; 4) услуги инструкто
ра по спорту (потом осталось
три
лицензируемых вида деятельности
исключена была экскур
сионная
деятельность). При этом
лицензирование туристской деятельности дважды
отменялось
в 1995 г. и 1998 г. и трижды вводилось
в 1992 г., 1996 г. и в
1999 г. В настоящее время лицензированию подлежит только
туроператорская деятельность, а лицензирующи
м органом является Комитет
индустрии туризма Министерства индустрии и новых технологий РК
.2. Договор на оказание туристских услуг
Прежде чем говорить о понятии договора на оказание туристских
услуг, следует остановиться на вопросе о соотношении поняти
й «услуги» и
«обслуживание». Здесь необходимо отметить тот факт, что зачастую эти


понятия смешиваются, и не только в литературе
, но и в законодательстве
и, прежде всего, в Законе о туристской деятельности, в котором «договор на
оказание туристских услуг
» назван «договором на туристское
обслуживание»
. Как следует из
п. 14 ст. 1 Закона о туристской деятельности
«договор на
туристское обслуживание
это соглашение между лицом,
осуществляющим туристскую деятельность, и туристом по возмездному
оказанию турис
тских услуг
Вместе с тем это различные понятия, не
совпадающие по своему содержанию. Как совершенно справедливо
отмечалось отдельными цивилистами, термином «обслуживание»
охватывается не только оказание услуг, но и подрядная деятельность; при
этом услуги
могут оказываться любыми субъектами права, а обслуживание
осуществляться только специализированными
. Действительно, когда мы
говорим о понятии «обслуживание» мы включаем в него не только сами
услуги, но и любые другие действия, которые направлены на удовл
етворение
потребностей участников гражданского оборота. Следовательно, как
правило, понятие «обслуживание» шире, чем понятие «услуги»
и потому
необходимо понятие договора в Законе о туристской деятельности уточнить
в противном случае встает вопрос о соо
тветствии норм Закона о туристской
деятельности ГК РК, в котором этот договор отнесен к договорам
возмездного оказания услуг. Таким образом, ГК РК признает договор на
оказание туристских услуг разновидностью договора возмездного оказания
услуг и распростра
няет на него положения гл. 33 ГК РК «
Возмездное
оказание услуг
». Целью данного догово
ра является удовлетворение
потребностей в сфере организации от
дыха граждан, поэтому эти отношения
подпадают под сферу регулирования За
кона о защите прав потребителей.
Анал
огичный подход и в ГК РФ. Хотя в специальном законодательстве, в
том числе и в Законе РФ о защите прав потребителей и в других актах термин
«обслуживание» встречается.
В соответствии с п. 14 ст. 1 Закона о туристской деятельности
сторонами договора на оказ
ание туристских услуг являются
туроператор
или
турагент и турист. Согласно Типовому договору на туристское обслуживание
сторонами договора являются
лица, осуществляющ
е туристскую
деятельность, именуемые как «исполнитель» и физическое лицо, именуемое
как
«потребитель». Следовательно, Типовым договором вопреки Закону о
туристской деятельности, которому он должен соответствовать, допускается
расширительное толкование перечня лиц, являющихся сторонами договора
помимо турагента и туроператора в качестве ис
полнителя могут выступать и
другие субъекты туристской деятельности
гиды, экскурсоводы и т.п.
Предметом договора
выступают туристские услуги, необходимые для
удовлетворения потребностей потребителя в период его путешествия и в
связи с этим путешествием,
в объеме и на условиях, предусмотренных
., например:
Шерстобитов А.Е.
Гражданско
правовое регулирование договорных отношений
в сфере
обслуживания. М.. 1987;
Суханов Е.А.
Шерстобитов А.Е.
Договор на обсл
уживание граждан // Вестник
МГУ. Сер. 11. Право. 1984. № 4.
С. 21
; и др.
Кротов М.В.
Обязательство по оказанию услуг в советском гражданском праве. Л., 1990
. С. 98.
��96 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;договором (п. 1 Типового договора на туристское обслуживание)
. Ранее в ст.
17 Закона о туристской деятельности определялся перечень существенных
условий договора на оказание туристских услуг. В настоящее время этот
опрос в законодательном плане не урегулирован, поскольку Типовой
договор на туристское обслуживание также не содержит конкретного
перечня существенных условий.
Как следует из п. 2 ст. 4 Закона о туристской деятельности
туристскими услугами являются:
1) у
слуги по предоставлению туров;
2) услуги по предоставлению мест проживания;
3) услуги по предоставлению питания;
4) информационные, рекламные услуги;
5) транспортные услуги;
6) развлечения;
7) иные туристские услуги.
Данный перечень туристских услуг
является открытым, что позволяет
сторонам договора на оказание туристских услуг самостоятельно определять
те услуги, которые будут оказаны по договору.
Данные услуги могут и не
носить туристский харак
тер, но в комплексе они будут относиться к
туристским ус
лугам.
Например, гостиничные услуги как таковые не относятся
к туристским, но если в договоре на туристское обслуживание предусмотрено
размещение туристов в гостинице на определенный срок и сто
имость
гостиничного номера входит в стоимость туристской путе
и, то услуги,
предоставляемые гостиниц
ей, будут считаться туристскими
и будут
регулироваться
Законом о туристской деятельности и Типовым
договором на
туристское обслуживание. Также необходимо отметить, что и
сполнитель не
может без согласия потребителя оказ
ывать дополнительные услуги за плату;
и потребитель может отказаться от оплаты таких услуг, а если они оплачены,
исполнитель обеспечивает возврат уплаченной суммы.
При подготовке к путешествию, во время его совершения, включая
транзит, потребитель
имеет пр
аво
на:
1) обращение в консульские, дипломатические, иные государственные,
а также туристские представительства в случае посягательства на его личную
безопасность или имущество;
2) необходимую и достоверную информацию о правилах въезда в
страну (место) в
ременного пребывания, а также выезда из страны (места)
временного пребывания и пребывания там, особенностях законодательства
страны (места) временного пребывания, об обычаях местного населения, о
религиозных обрядах, святынях, памятниках природы, истории,
культуры и
других объектах туристского показа, находящихся под особой охраной,
состоянии окружающей среды;
3) свободу передвижения, свободный доступ к туристским ресурсам с
учетом принятых в стране (месте) временного пребывания ограничительных
мер;
��97 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;4) во
змещение убытков и морального вреда в случае невыполнения
условий договора на туристское обслуживание исполнителем в порядке,
установленном законодательством РК;
5) расторжение договора, в случае неисполнения или ненадлежащего
исполнения договора исполнит
елем, на условиях и в порядке,
предусмотренных законодательством РК;
6) отказ от исполнения договора до начала путешествия при условии
оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов за услуги,
оказанные до уведомления об отказе от исполнения договор
а;
7) получение экстренной медицинской помощи;
8) содействие органов государственной власти РК в получении
правовой и иных видов помощи иностранным туристам;
9) беспрепятственный доступ к имеющимся средствам связи.
Во время совершения путешествия, вклю
чая транзит, потребитель
обязан
1) соблюдать законодательство страны (места) временного пребывания;
2) сохранять окружающую среду, бережно относиться к памятникам
природы, истории и культуры в стране (месте) временного пребывания;
3) соблюдать правила
въезда и пребывания в стране (месте) временного
пребывания, а также выезда из страны (места) временного пребывания и в
странах транзитного проезда;
4) соблюдать во время путешествия правила личной безопасности
До совершения путешествия в страну (место) в
ременного пребывания
потребитель обязан пройти профилактику в соответствии с международными
медико
санитарными правилами (п. 5 Типового договора на туристское
обслуживание)
Исполнитель
имеет право
отказаться от исполнения договора лишь
при условии полног
о возмещения заказчику убытков, причиненных
расторжением договора, кроме случая, когда это произошло по вине
потребителя.
Исполнитель
обязан
1) надлежащим образом, качественно и в срок оказать услуги по
договору;
2) представить информацию о конкретных
третьих лицах,
оказывающих отдельные туристские услуги, входящие в туристский продукт;
3) при перевозке пассажиров на любом виде транспорта выдать
потребителю индивидуальный или групповой (при обслуживании туристской
группы) перевозочный документ (билет),
содержащий названия пунктов
отправления и назначения, основные права и обязанности пассажиров
сли
туроператор или турагент берут на себя обязательство приоб
ретения билета, то
в договоре должны быть указаны время и место
отъезда и приезда транспорта,
тра
нсфер, категория билета, орга
низация, продавшая билет, кроме того,
необходимо указать инфор
мацию о стоимости билета и когда и кем он будет
предоставлен
��98 &#x/MCI; 0 ;&#x/MCI; 0 ;4) за 3 дня до начала путешествия в письменной форме представить
потребителям сведения об особенностя
х путешествия, включающие в себя
необходимую и достоверную информацию о правилах въезда, выезда и
пребывания в стране (месте) временного пребывания, о законодательстве, об
обычаях местного населения, о религиозных обрядах, святынях, памятниках
природы, ист
ории, культуры и других объектах туристского показа,
находящихся под особой охраной, состоянии окружающей среды, а также об
опасностях, с которыми они могут встретиться при совершении
путешествий, и осуществить предупредительные меры, направленные на
обесп
ечение безопасности потребителей;
5) незамедлительно информировать уполномоченный орган в области
туристской деятельности и уполномоченный орган в области чрезвычайных
ситуаций природного и техногенного характера, а также семью потребителя с
момента, когд
а они узнали или должны были узнать о чрезвычайном
происшествии с потребителем во время путешествия
(если чрезвычайное
происшествие произошло с иностранными туристами на территории РК или
туристами
гражданами РК за пределами РК, исполнитель обязан
проинфор
мировать также органы дипломатической службы (п. 5 Типового
договора на туристское обслуживание)
В Законе о туристской деятельности не определены порядок и сроки
предъявления претен
зий. Следовательно, претензии по оказанию
туристских услуг
предъявляются
о общи
м правил
Право туриста на безопасность закреплено в ст. 26 Закона о туристской
деятельности и ст. 11 Закона о защите прав потреби
телей. Для обеспечения
безопасности туристов Комитет индустрии туризма
Министерства индустрии
и новых технологий РК
информирует туроператоров,
турагентов и туристов о
возможных опасностях для туристов в странах временного пребывания. В такой
информации могут содержать
ся сведения об эпидемии в стране временного
пребывания, массо
вых беспорядках, конфликтах, возможных стих
ийных
бедствиях и
других опасностях. Обязанностью туроператоров и турагентов в
области обеспечения безопасности является незамедлительное
информирова
ние Комитета индустрии туризма и других заинтересованных лиц
о чрезвычай
ных происшествиях во время путешест
вия.
При заключении и дальнейшем действии договора каждая из
сторон
вправе потребовать
изменения или расторжения договора
в связи с
существенными изменениями обстоятельств, из которых исходили при
заключении договора. Согласно п. 4 ст. 17 Закона о тури
стск
ой деятельности
существенными изменениями обстоятельств признаны
1) ухудшение условий путешествия, изменение сроков путешествия;
2) непредвиденный рост транспортных тарифов;
3) введение новых или повышение действующих ставок налогов и
сборов и других об
язательных платежей в бюджет;
4) иные основания, определяемые по соглашению сторон


Лицо, осуществляющее туристскую деятельность, несет
ответственность за ненадлежащее исполнение условий договора в случаях:
1) несоответствия условиям договора по прибытии
в другую страну
либо по маршруту следования (п. 12 ст. 17 Закона о туристской
деятельности);
2) несоответствия качества и (или) объема туристских услуг условиям
договора по прибытии в другую страну либо по маршруту следования (п.п. 1
п. 6 Типового договора
на туристское обслуживание).
Ответственность л
ица, осуществляющего туристскую деятельность,
предусмотрена также за предоставление недостоверной или недостаточно
полной информации в том
случае, если это повлекло:
приобретение услуги, не
обладающей необходи
мыми потре
бительскими свойствами;
невозможность
использования услуги по назначению;
причинение вреда жизни, здоровью и
имуществу потребителя.
Таковы особенности договорного регулирования отношений по
оказанию туристских услуг.
.3. Договор об оказании гос
тиничных услуг
Гостиничные услуги, будучи разновидностью социально
культурных
услуг, являются услугами по удовлетворению духовных, интеллектуальных
потребностей потребителя и поддержанию его нормальной
жизнедеятельности. Гостиничные услуги весьма разнообр
азны и не
ограничиваются только услугами по размещению и питанию, но и могут
включать в себя продажу авиа
и железнодорожных билетов, экскурсионное
обслуживание, хранение вещей в камере хранения, медицинское
обслуживание, обслуживание в парикмахерской, пра
чечной и т.д.
По данным на 2007 г. в РК действуют 992 предприятия гостиничного
хозяйства, которые за этот год обслужили 2
640,2 тысяч человек и оказали
услуги на 40414,1 млн. тенге. По итогам этого периода на объектах
размещения насчитывается 26
225 номеро
и их единовременная
вместимость составила 58
367 койко
мест
До настоящего времени в РК еще не разработаны единые правила,
регламентирующие предоставление гостиничных услуг, но есть отдельные
акты, определяющие особенности оказания гостиничных услуг на
территории
например,
города Астаны. Так,
Правилами предоставления физическими и
юридическими лицами торговых, развлекательных, гостиничных,
медицинских и иных услуг на территории столицы, утвержденными
постановление
Правительства РК от 21 апреля 2008 г.
№ 366
введен в
оборот такой термин, как «поставщик гостиничных услуг», под которым
понимается юридическое лицо, а также индивидуальный предприниматель,
оказывающие гостиничные услуги потребителям по возмездному договору.
Постановление Правительства РК от 23 декабря 2008 г. № 1208 «О Стратегическом план
е Министерства
туризма и спорта Республики Казахстан на 2009
2011 годы» //
minjust

��100
Также определен перечень услуг, пр
едоставляемых поставщиком наряду с
гостиничными:
1) услуги прачечной, химчистки;
2) услуги по вызову такси;
3) услуги по организации экскурсий по столице;
4) услуги по предоставлению электронных средств связи,
копировальной техники, подключению к электр
онной сети Интернет;
5) спортивно
оздоровительные услуги;
6) иные услуги в соответствии с договором между потребителем и
поставщиком гостиничных услуг (п. 28 Правил предоставления торговых,
развлекательных, гостиничных, медицинских и иных услуг на террит
ории
столицы).
Общим требованием к поставщику гостиничных услуг является
наличие сертификата соответствия, выданного в установленном
законодательством порядке.
К специальным требованиям отнесено наличие у поставщика
гостиничных услуг:
1) телефонов коллек
тивного пользования в вестибюле и (или) в кабине
с городской, междугородней и международной связью;
2) в гостиничных номерах: телефонной связи, перечня
предоставляемых услуг, противопожарной инструкции, телефонного
справочника, буклетов, брошюр и других м
атериалов с информацией для
туристов на государственном, русском и при необходимости на английском
языках (п. 27 Правил предоставления торговых, развлекательных,
гостиничных, медицинских и иных услуг на территории столицы).
Наряду с этим установлены следую
щие требования:
1) здание гостиницы (либо часть здания, в котором расположена
гостиница) обеспечивается освещаемыми или светящимися
информационными вывесками с указанием наименования гостиницы,
распорядка работы на государственном, русском и при необходимо
сти на
английском языках
и площадк
ами
для стоянки автотранспортных средств
2) персонал гостиницы должен иметь соответствующую
профессиональную подготовку;
3) поставщик гостиничных услуг обеспечивает персонал специальной
одеждой и служебными значками (бейд
жами).
Наконец, поставщик гостиничных услуг должен определить порядок и
условия проживания в гостинице в соответствующих правилах проживания в
гостинице и установить функциональные обязанности персонала гостиницы
в соответствующих инструкциях.
К предоставл
ению
гостиничных услуг так
же, как и туристских услуг,
применяются правила о договоре возмез
дного оказания услуг.
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется
по
заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные
действия или
осуществ
ить определенную деятельность), а заказ
чик
оплатить эти услуги.
1


Таким образом, организации и индивидуальные предприниматели,
оказываю
щие гостиничные услуги, обязуются предоставить гостиничный
мер и оказать сопутствующие услуги, а заказчик обязуется опл
атить
предусмотренную договором сумму.
��102
. РЕКЛАМНЫЕ УСЛУГИ
.1.
Правовое регулирование отношений по оказанию рекламных услуг в
еспублике
азахстан
Реклама является источником информации для потребителя.
Нередко
данное право нарушается предоставлением
недостовер
ной или неполной
информации, иногда предоставлением заведомо ложной информации. Вместе с
тем реклама играет важную роль в развитии рыночной экономики, поскольку
без нее потребитель не смог бы узнать о новых товарах, работах или услугах и
не смог
бы в полной мере удовлетворить свои потребности и нужды.
Долгое время в РК не было специального законодательства в этой
области
отношения, возникающие в процессе производства (
изготовления
размещения и распространения рекламы
регулировались нормами Г
К РК и
других нормативных правовых актов. 19 декабря 2003 г. был принят Закон РК
«О рекламе»
в целях
обеспечения необходимых условий для производства,
распространения, размещения и использования рекламы, защиты от
недобросовестной конкуренции в области рек
ламы, предотвращения и
пресечения ненадлежащей рекламы на территории РК. В этот же день было
заключено Соглашение Экономического совета СНГ о сотрудничестве
государств
участников СНГ в сфере регулирования рекламной
деятельности, в соответствии с которым
были определены следующие
основными направления сотрудничества в сфере рекламной деятельности:
1) обеспечение потребителей рекламы достоверной информацией о
товарах (работах, услугах), изготовителях (продавцах, исполнителях);
2) принятие мер по предотвра
щению и пресечению ненадлежащей
рекламы;
3) сближение национального законодательства стран
участниц о
рекламе;
4) обеспечение эффективного взаимодействия и координации действий
участников рекламной деятельности;
5) разработка и реализация системы мер,
направленных на
формирование механизмов общественного регулирования рекламной
деятельности;
6) создание условий для добросовестной конкуренции между
субъектами рекламной деятельности;
7) проведение мониторинга, маркетинговых исследований и анализа
рынка
рекламных услуг стран СНГ;
8) создание информационной базы нормативных правовых актов по
регулированию рекламной деятельности в государствах
участниках СНГ;
9) обеспечение взаимодействия органов, осуществляющих
государственный контроль
за
соблюдени
ем
законодательства стран
участниц о рекламе (ст. 6).
��103
В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона РК о рекламе реклама
это
распространяемая и размещаемая в любой форме, с помощью любых средств
информация, предназначенная для неопределенного круга лиц и призванная
формировать или поддерживать интерес к физическому или юридическому
лицу, товарам, товарным знакам, работам, услугам и способствовать их
реализации
Следовательно,
реклама
это такая информация, которая
характеризуется наличием следующих
признаков
1) рас
пространяется и размещается в любой форме;
2) распространяется и размещается с помощью любых средств;
3) предназначена для неопределенного круга лиц;
4) призвана формировать или поддерживать интерес к физическому
или юридическому лицу, товарам, товарным зн
акам, работам, услугам;
5) призвана способствовать их реализации
6) может полностью или частично являться объектом авторского права
и смежных прав (ст. 5 Закона РК о рекламе)
7) содержание ее составляют сведения о физических и юридических
лицах, товарах,
работах, услугах, идеях и начинаниях и т.п.;
8) как правило, используется в предпринимательской деятельности
рекламодателя (за исключением социальной рекламы).
В Законе РК о рекламе особо выделена в качестве отдельного вида
рекламы
наружная (визуальная
) реклама
, т.е. реклама, размещенная на
движимых и недвижимых объектах, а также расположенная в полосе отвода
автомобильных дорог общего пользования и на открытом пространстве за
пределами помещений в населенных пунктах (п. 1
1 ст. 3 Закона РК о
рекламе).
При этом размещение наружной (визуальной) рекламы
осуществляется в виде плакатов, стендов, световых табло, билбордов,
транспарантов, афиш и иными способами, за исключением следующих
объектов рекламы, размещаемых предприятиями торговли, общественного
питани
я, сферы бытовых услуг: вывеска; оформление витрин и окон;
информация о режиме работы; внутреннее оформление помещений (п. 1
1 ст.
11 Закона РК о рекламе).
Законом РК о рекламе обозначен следующий круг участников:
1)
рекламодатель
в соответствии с п. 3 ст
. 3 Закона РК о рекламе
рекламодателем признается
физическое или юридическое лицо, являющееся
источником рекламной информации для производства, распространения и
размещения рекламы);
2)
рекламопроизводитель
согласно п. 4 ст. 3 Закона РК о рекламе под
рек
ламопроизводителем понимается
физическое или юридическое лицо,
осуществляющее приведение рекламной информации к готовой для
распространения и размещения форме);
3)
рекламораспространитель
в соответствии с п. 5 ст. 3 Закона РК о
рекламе рекламораспростран
ителем является
физическое или юридическое
лицо, осуществляющее распространение и размещение рекламной
��104
информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том
числе технических средств телерадиовещания и иными способами);
4)
потребители рекл
амы
как следует из п. 6 ст. 3 Закона РК о рекламе
в качестве потребителей выступает
неопределенный круг физических и (или)
юридических лиц, которым предназначается реклама).
Законодателем предъявляются различные требования к рекламе. В
Законе РК о рекламе
они подразделены на
две
группы: общие и специальные.
Общие требования к рекламе
1) независимо от формы или используемого средства распространения,
размещения реклама должна быть достоверной, распознаваемой без
специальных знаний или применения специальн
ых средств непосредственно
в момент ее представления;
2) реклама на территории РК, за исключением периодических печатных
изданий, распространяется на государственном и русском языках, а также по
усмотрению рекламодателя и на других языках
(перевод содержа
ния
рекламы с одного языка на другой не должен искажать ее основной смысл.
При этом реклама на государственном языке на телевидении и радио должна
распространяться равномерно в течение всего ежедневного ее выхода в эфир
(п. 2 ст. 6 Закона РК о рекламе)
в периодических печатных изданиях реклама распространяется на
языке, закрепленном в свидетельстве о постановке на учет средства массовой
информации;
4) не допускается реклама товаров (работ, услуг), запрещенных к
производству и реализации в соответствии с
законодательством РК
(если
деятельность, осуществляемая рекламодателем, подлежит лицензированию,
то при рекламе соответствующего товара (работ, услуг), а также при рекламе
самого рекламодателя необходимо указывать номер лицензии и
наименование органа, выд
авшего лицензию, кроме рекламы на радио (п. 4 ст.
6 Закона РК о рекламе)
5) запрещается реклама не зарегистрированных в соответствии с
законодательством РК религиозных организаций и духовных учебных
заведений;
6) реклама не должна использоваться для проп
аганды или агитации
насильственного изменения конституционного строя, нарушения
целостности РК, подрыва безопасности государства, разжигания социальной,
расовой, национальной, религиозной, сословной и родовой розни, культа
жестокости и насилия, порнографии
, а также распространения сведений,
составляющих государственные секреты РК и иные охраняемые законом
тайны;
7) реклама не должна возбуждать панику в обществе, побуждать
физических лиц к агрессии, а также к иному противоправному действию
(бездействию);
8)
ограничения на рекламу устанавливаются Законом о рекламе и
другими законодательными актами РК.
��105
Законом РК о рекламе определено понятие
ненадлежащей рекламы
под которой понимается недобросовестная, недостоверная, неэтичная,
заведомо ложная и скрытая реклам
а, в которой допущены нарушения
требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения,
размещения, установленных законодательством РК (п. 2 ст. 3). Таким
образом, ненадлежащая реклама подразделена на следующие виды:
1)
недобросовестная рекла
, которая:
а) содержит сравнение рекламируемых товаров (работ, услуг) с
товарами (работами, услугами) других физических или юридических лиц, а
также высказывания, образы, порочащие их честь, достоинство и деловую
репутацию;
б) вводит потребителей в заб
луждение относительно рекламируемой
продукции посредством копирования фирменного наименования, товарного
знака, фирменной упаковки, внешнего оформления товара, формул,
изображений и другого коммерческого обозначения, используемых в рекламе
другой продукции
, либо посредством злоупотребления их доверием;
в) содержит указания или утверждения, использование которых при
осуществлении предпринимательской деятельности может ввести в
заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств,
пригодности к
применению или количества товара (работ, услуг);
г) дискредитирует, унижает или высмеивает физические или
юридические лица, не пользующиеся рекламируемыми товарами (работами,
услугами);
д) представляет собой рекламу товаров, запрещенных к рекламе
законом
РК, если такая реклама осуществляется под видом рекламы другого
товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или
сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания
товара, запрещенного к рекламе, а также под видом рекл
амы изготовителя
или продавца такого товара;
2)
недостоверная реклама
, в которой присутствуют не
соответствующие действительности сведения в отношении:
а) таких характеристик продукции, как природа, состав, способ и дата
изготовления, назначение, потребит
ельские свойства, условия
использования, наличие сертификата соответствия, сертификационных
знаков и знаков соответствия национальным стандартам, количество,
происхождение;
б) наличия продукции на рынке, возможности ее приобретения в
определенном месте;
в) стоимости (цены) продукции и дополнительных условий оплаты на
момент распространения и размещения рекламы;
г) доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания продукции;
д) гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности;
е) предполагаемых
результатов применения;
��106
ж) исключительных прав на результаты интеллектуальной
деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации
юридического лица, продукции, выполняемых работ или услуг;
з) прав на использование государственных символов (герба,
флага,
гимна), а также символов международных организаций;
и) официального признания, получения медалей, призов, дипломов и
иных наград;
к) предоставления информации о способах приобретения полной серии
продукции, если она является частью серии;
л) рез
ультатов исследований и испытаний, научных терминов, цитат из
технических, научных и иных публикаций;
м) утверждений о товарах (работах, услугах), осуществляемой
предпринимательской деятельности, дискредитирующих физическое или
юридическое лицо, промышлен
ную или торговую деятельность других лиц;
н) статистической информации, которая не должна предоставляться в
виде, преувеличивающем ее обоснованность;
о) статуса или уровня компетентности производителя, продавца
товаров (работ, услуг) или лиц, их рекламиру
ющих.
3)
неэтичная реклама
, которая:
а) содержит текстовую, зрительную, звуковую информацию,
нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем
употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы,
национальности, языка, профессии,
социального положения, возраста, пола,
религиозных, политических и иных убеждений физических лиц;
б) порочит объекты искусства, культуры, памятники истории,
являющиеся национальным или мировым достоянием;
в) порочит государственные символы, национальную валюту РК или
иностранную валюту, религиозные символы;
4)
заведомо ложная реклама
, с помощью которой рекламодатель
(рекламопроизводитель, рекламораспространитель) умышленно вводит в
заблуждение потребителя
рекламы.
5)
скрытая реклама
, которая оказывает не осознаваемое потребителем
воздействие на его восприятие, инстинкты в радио
, теле
, видео
, аудио
кинопродукции, а также в иной продукции, в том числе путем использования
специальных видеовставок, двойн
ой звукозаписи и иными способами.
В РК ненадлежащая реклама запрещена (п. 6 ст. 7 Закона РК о
рекламе).
Специальные требования установлены законодателем в отношении
отдельных видов рекламы. В частности, для следующих видов:
1)
реклама на теле
, радиокана
лах
(реклама на теле
, радиоканалах, не
специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, не
должна превышать 20 процентов от общего объема вещания в сутки, за
исключением бегущей строки
(в Законе РБ о рекламе установлено
аналогичное прав
ило
реклама не должна превышать 20 процентов объема
��107
вещания для радио
и телепрограмм в течение суток. При этом в период с
18.00 до 22.00 реклама не должна превышать 30 процентов объема вещания в
течение каждого часа (п. 1 ст. 14)
2) реклама в периодиче
ских печатных изданиях
(в Законе РБ о рекламе
установлено, что реклама не должна превышать 25 процентов объема одного
номера государственных периодических печатных изданий и 30 процентов
объема одного номера иных периодических печатных изданий (п. 1 ст. 14
3) реклама в кино
, видео
и справочном обслуживании;
4) наружная (визуальная) реклама;
5) реклама на транспортных средствах;
6) реклама отдельных видов продукции, работ и услуг (установлен
запрет на рекламу отдельных видов товаров (работ, услуг); опред
елены виды
товаров, работ и услуг, о правилах рекламы которых принято специальное
законодательство (в том числе реклам
медицинских услуг, методов и
средств профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации,
лекарственных средств, медицинской т
ехники и изделий медицинского
назначения, биологически активных добавок к пище; а также реклам
служебного оружия, а также вооружения, военной техники и продукции
двойного назначения);
7) реклама финансовых, страховых, инвестиционных услуг и ценных
бумаг;
8) реклама товарных знаков и товаров, обозначенных этими знаками
(зарегистрированные в установленном порядке товарные знаки приводятся
на языке оригинала)
Наряду с этим Законом РК о рекламе установлены особенности защиты
прав
несовершеннолетних при произ
водстве, распространении, размещении
рекламы. В частности, согласно ст. 15 Закона РК о рекламе при
производстве, распространении, размещении рекламы в целях защиты
несовершеннолетних от злоупотребления их доверием и отсутствием у них
опыта не допускаются:
1) дискредитация авторитета родителей, подрыв доверия к ним
несовершеннолетних;
2) прямое предложение, призывающее убедить родителей или других
лиц приобрести рекламируемую продукцию;
3) прямое указание несовершеннолетним, что обладание той или иной
про
дукцией дает им какое
либо преимущество над другими, а также что
отсутствие такой продукции приведет к обратному;
4) размещение в рекламе текстовой, визуальной или звуковой
информации, показывающей несовершеннолетних в опасных местах и
ситуациях, когда эт
о не оправдано профилактическими целями;
5) визуальное или звуковое использование образов
несовершеннолетних в рекламе, не относящейся непосредственно к товарам
(работам, услугам) для несовершеннолетних;
��108
6) пр
уменьшение необходимого уровня навыков испол
ьзования
продукции у несовершеннолетних, за исключением случаев, когда
результаты использования продукции показаны или описаны;
7) создание у несовершеннолетних нереального (искаженного)
представления о стоимости (цене) продукции для несовершеннолетних, а
также прямое или косвенное указание на то, что рекламируемая продукция
доступна для любого семейного бюджета.
Законом РК о рекламе установлены сроки хранения материалов,
содержащих рекламу:
рекламодатель, рекламопроизводитель обязаны хранить в течение
одн
го года;
рекламораспространитель
не менее
одно
го месяца со дня последнего
распространения, размещения рекламы материалы или их копии,
содержащие рекламу, включая все вносимые в них последующие изменения
(ст. 16 Закона РК о рекламе).
В случае нарушения
указанных выше требований рекламодатель,
рекламопроизводитель и рекламораспространитель по требованию
уполномоченных органов обязаны представить документальное
подтверждение рекламной информации в порядке, установленном
законодательством РК.
Если рекламод
атель, несмотря на предупреждение
не изменит свое
требование к рекламе либо не представит документальное подтверждение
достоверности своей рекламной информации, либо не устранит иные
обстоятельства, которые могут сделать рекламу ненадлежащей,
рекламопроиз
водитель и (или) рекламораспространитель вправе в
установленном порядке расторгнуть договор и потребовать полного
возмещения убытков, если иное не предусмотрено в договоре (ст. 18 Закона
РК о рекламе).
В случае установления факта нарушения законодательства
РК о
рекламе лицо, допустившее нарушение, обязано немедленно прекратить
распространение, размещение такой рекламы и осуществить опровержение в
порядке, установленном законодательством РК. При этом все расходы по
опровержению несет лицо, допустившее наруше
ние.
.2. Договор на оказание рекламных услуг
Договор на оказание рекламных услуг представляет собой договор, в
соответствии с которым
рекламопроизводитель обязуется привести
информацию, переданную ему рекламодателем, в готовую для
распространения в виде
рекламы форму и (или) осуществить ее
распространение (размещение) путем предоставления и (или) использования
имущества, в том числе технических средств телерадиовещания и иными
способами (т.е. выступить в качестве рекламораспространителя). В случае
если в
качестве рекламораспространителя выступает другое лицо (не
��109
рекламопроизводитель), то, наряду с договором на производство рекламы
будет заключен и договор о распространении (размещении) рекламы.
Следовательно, договор об оказании рекламных услуг
это смеш
анный
договор, содержащий условия различных гражданско
правовых договоров
в первую очередь, договора подряда
и договора возмездного оказания услуг.
К договорам возмездного оказания услуг может быть отнесен договор на
распространение (размещение) реклам
, тогда как договор на изготовление
(производство) рекламы является разновидностью договора подряда.
Наряду
с этим, договор об оказании рекламных услуг может включать и условия
угих гражданско
правовых договоров, например, таких, как договор
аренды, до
говор перевозки и т.п.
редметом договора на оказание рекламных услуг, как правило,
выступают производство, разме
щение и распространение рекламы, и,
соответственно, основными разновидностями этого договора являются
договор о производстве рекламы и догово
р о размещении (распространении)
рекламы (хотя можно выделить и другие разновидности этого договора,
например, договор о размещении наружной рекламы на транспортном
средстве; договор об установке и эксплуатации рекламной конструкции на
земельных участках,
находящихся в частной собственности, и т.п.).
Вместе с тем следует обратить внимание на тот факт, что в
законодательстве РК
в отличие от законодательства других стран СНГ
не
содержится никаких указаний на то, каковы особенности заключения,
изменения, прек
ращения (расторжения) договора на оказание рекламных
услуг
. Ответственность за нарушение законодательства Р
еспублики
азахстан
о рекламе
Говоря об ответственности за нарушение законодательства РК о
рекламе, следует сказать о том, что она дифференцир
ована в зависимости от
того, кто является нарушителем
рекламодатель, рекламопроизводитель или
рекламораспространитель. Так, рекламодатель несет ответственность
отношении:
содержания
рекламы
, языка, если не доказано, что это произошло по
вине рекламоп
роизводителя либо рекламораспространителя;
оформления или производства рекламы;
времени, места и способа распространения, размещения рекламы (ст.
20 Закона РК о рекламе).
Наряду с гражданско
правовой ответственностью за невыполнение или
ненадлежащее вып
олнение
условий
договора об оказании рекламных услуг,
за нарушение норм законодательства РК о рекламе установлена
административно
правовая и уголовно
правовая ответственность.
Подробнее см. об этом:
Свердлык Г.А.
Нечуй
Ветер В.Л.
Основные вопросы обязательств по оказанию
рекламных услуг: Учебное пособ
ие. М., 2002
. С. 109
114.
��110
В связи с принятием Закона РК о рекламе Кодекс РК об
административных правонаруш
ениях (КоАП РК) был дополнен новой
статьей 163
2 «Нарушение требований законодательства об информации о
табаке и табачных изделиях»; ст. 342 была дополнена ч. 6 (ретрансляция
теле
и радиопрограмм иностранных средств массовой информации с
нарушением устано
вленного законодательством порядка) и ч. 7; ст. 349 была
изложена в новой редакции
ст. 349 «Нарушение законодательства
Республики Казахстан о рекламе» состоит из четырех частей:
1) производство, распространение, размещение и использование
рекламы товаро
в (работ и услуг), запрещенных к рекламе законами РК;
2) нарушение установленных законами РК требований к языкам
распространения рекламы;
3) те же действия, совершенные с использованием СМИ;
4) те же действия, совершенные повторно в течение года после
нало
жения административного взыскания.
Уголовный кодекс РК от
16 июля 1997 г. № 167
также содержит
специальную статью, посвященную заведомо ложной рекламе. Так, согласно
ст. 198 уголовно
правовая ответственность наступает за использование
рекламодателем в р
екламе заведомо ложной информации относительно
товаров, работ или услуг, а также их производителей, исполнителей или
продавцов, совершенное из корыстных побуждений и причинившее крупный
ущерб, совершенное лицом, к которому в течение года применялось
админи
стративное взыскание за совершение такого же деяния.
На наш взгляд, следует внимательно изучить опыт других стран СНГ о
привлечении к ответственности за нарушение законодательства о рекламе с
целью повышения эффективности специального законодательства и
актики его применения.
��111
. УСЛУГИ СВЯЗИ
.1. Законодательство Р
еспублики
азахстан
о связи
К настоящему моменту сформировался такой сектор экономики РК как
информационные и коммуникационные технологии, который состоит из
отрасли телекоммуникаций, почт
овых услуг, отрасли информационных
технологий и распространения телерадиосигнала
(данный подход обусловлен
взаимным проникновением технологий связи, распространения
телерадиовещания и информационных технологий, который наблюдается в
последние десятилетия п
о всему миру
. Отрасль телекоммуникаций РК
является растущим сегментом казахстанской экономики, совокупный доход
предприятий в которо
в 2009 г. достиг значения в 438,4 млрд. тенге, что на
8,3 процента больше, чем в 2008 г. Рост доходов отрасли отражает
озрастающую потребность населения и бизнеса страны в предоставляемых
услугах:
основная доля в структуре доходов отрасли пришлась на услуги
мобильной связи
244,8 млрд. тенге (55,8
процента
доля других услуг в общем объеме доходов отрасли распределен
следующим образом: услуги междугородной и международной связи
51,5
млрд. тенге (11,7
процента
); местной телефонной связи
31,3 млрд. тенге
(7,1
процента
); услуги Интернет
43,6 млрд. тенге (10
процентов
) и прочие
услуги связи
67,2 млрд. тенге (15,4
процента
).
Основным потребителем услуг отрасли в 2009 г. является
корпоративный сектор
246,6 млрд. тенге (56,3
процента
); доходы от
реализации услуг связи населению составили 191,8 млрд. тенге (43,7
процента
), что на 5,6
процента
больше, чем в 2008 г.
На протяжении последних лет динамично развиваются
дополнительные услуги телекоммуникаций, в который входят платное
телевидение, веб
хостинг, IP
телефония, передача телерадиопрограмм и
другие услуги телекоммуникаций. Общий объем сегмента прочих услуг
связи
в 2009 г. составил 67,2 млрд. тенге, что на 3,8 процента больше по
сравнению с 2008 г.
Уполномоченным органом в этой сфере является Комитет связи и
информатизации Министерства транспорта и коммуникаций РК
. В июле 2003
г. было создано Агентство РК по информ
атизации и связи путем
расформирования Комитета по связи и информатизации Министерства
транспорта и коммуникаций РК. В марте 2010 г. было создано Министерство
связи и коммуникаций
путем реорганизации из Агентства РК по
информатизации и связи.
Постановление Правительства РК от 29 сентября 2010 г. № 983 «Об утверждении Программы по развитию
информационных и коммуникационных технологий в Республике Казахстан на 2010
2014 годы» //
Казахстанская правда
02.10.2010 г. №
261 (26321
Постановление Правительства РК от 11 марта 2012 г. № 314 «О некоторых вопросах Министерства
транспорта и коммуникаций Республики Казахстан» // САПП РК. 2012. № 36. Ст. 482
��112
Законода
тельство РК о связи является достаточно развитым и включает
в себя следующие законодательные и подзаконные акты:
Законы РК:
от 8 февраля 2003 г. № 386 «О почте»; от 5 июля 2004 г. №
567 «О связи»
от 11 января 2007 г. № 217 «Об информатизации»;
и др.
Указы
Президента РК
: от 16 марта 2001 г. № 573 «О Государственной
программе формирования и развития национальной информационной
инфраструктуры Республики Казахстан»;
от 19 марта 2010 г. № 958 «О
Государственной программе по форсированному индустриально
инноваци
онному развитию Республики Казахстан на 2010
2014 годы и
признании утратившими силу некоторых указов Президента Республики
Казахстан»;
остановления Правительства РК:
от 31 декабря 2003 г. № 1386 «О
Национальном операторе почты Республики Казахстан»; от
30 сентября 2004
г. № 1012 «Об утверждении Правил проведения конкурса на право оказания
универсальных услуг телекоммуникаций
»;
от 14 апреля 2009 г. № 513 «Об
утверждении квалификационных требований, предъявляемых при
лицензировании деятельности по предо
ста
влению услуг в области связи
; от
16 января 2012 г. № 72 «
Об утверждении Правил предоставления услуг
почтовой связи и Правил применения почтового штемпеля на почтовых
отправлениях
»;
и др.
Наряду с этим
отношения по предоставлению услуг связи регулируют
таки
е законодательные акты, как ГК РК, КоАП РК, НК РК, Закон о
лицензировании, Закон РК от 9 января 2012 г. № 534
IV «О государственной
поддержке индустриально
инновационной деятельности»; и др.
В целом, можно сделать вывод о том, что законодательство РК о свя
зи
уже сформировалось в самостоятельную отрасль законодательства и
, в
целом,
обеспечивает процесс оказания услуг связи.
.2. Договор об оказании услуг связи
Услуги связи
деятельность по приему, обработке, хранению,
передаче, перевозке, доставке почтов
ых и специальных отправлений,
почтовых переводов денег или сообщений телекоммуникаций (п. 15 ст. 2
Закона о связи). Следовательно, законодатель уравнивает понятия «услуга» и
«деятельность» в области связи и
выделяет
четыре
ее
основных вида:
1) деятельност
ь по приему, обработке, хранению, передаче, перевозке,
доставке почтовых отправлений;
2) деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, перевозке,
доставке специальных отправлений;
3) деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, перевозк
е,
доставке почтовых переводов денег;
4) деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, перевозке,
доставке сообщений телекоммуникаций (в том числе
ниверсальные услуги
телекоммуникаций
, т.е. минимальный перечень услуг телекоммуникаций,
��113
разрабатыва
емый уполномоченным органом и утверждаемый
Правительством РК, оказание которых любому пользователю услугами связи
в любом населенном пункте в заданный срок с установленными качеством и
уровнем цен, обеспечивающими доступность этих услуг, является
обязатель
ным для операторов универсального обслуживания (п. 9 ст. 2
Закона о связи
При этом законодателем определены особенности следующих
видов
связи
1) специальная связь
ид курьерской связи, осуществляемый
организациями почтовой связи и обеспечивающий прием,
обработку, охрану,
перевозку и доставку (вручение) специальных и иных отправлений,
содержащих любую охраняемую законом тайну и ценности, в том числе
драгоценные металлы, камни и изделия из них (п. 5 ст. 2 Закона о связи)
2) кодированная связь
ащищенная
связь с использованием
документов и техники кодирования (п. 32 ст. 2 Закона о связи)
3) засекреченная связь
ащищенная связь с использованием
засекречивающей аппаратуры (п. 37 ст. 2 Закона о связи)
4) шифрованная связь
ащищенная связь с использование
м ручных
шифров, шифровальных машин, аппаратуры линейного шифрования и
специальных средств вычислительной техники (п. 75 ст. 2 Закона о связи)
5) электрическая связь (телекоммуникация)
ередача или прием
знаков, сигналов, голосовой информации, письменног
о текста, изображений,
звуков по проводной, радио, оптической и другим электромагнитным
системам (п. 77 ст. 2 Закона о связи
6) правительственная связь
пециальная защищенная связь для нужд
государственного управления (п. 68 ст. 2 Закона о связи)
7) фе
льдъегерская связь
ид правительственной курьерской связи,
обеспечивающий прием, сохранность, перевозку и доставку
корреспонденции государственных органов, в том числе сведений,
составляющих государственные секреты (п. 69 ст. 2 Закона о связи)
8) междуна
родная телефонная связь
елефонное соединение между
пользователями услугами связи, находящимися на территории РК, и
пользователями услугами связи на территории другого государства (п. 73 ст.
2 Закона о связи)
9) почтовая связь
рием, обработка, перевозк
а и доставка почтовых и
специальных отправлений, а также почтовый перевод денег (п. 43 ст. 2
Закона о связи)
10) сотовая связь
ид электрической связи, использующий деление
обслуживаемой территории на ряд ячеек, обеспечивающий возможность
непрерывности с
вязи при перемещении абонента из ячейки в ячейку и
предназначенный для двустороннего (многостороннего) обмена
информацией преимущественно в виде речи, передаваемой посредством
радиоволн (п. 66 ст. 2 Закона о связи)
��114
Наряду с этим законодатель дифференцируе
т сети коммуникаций на
следующие
категории
1) сети телекоммуникаций общего пользования;
2) ведомственные сети телекоммуникаций;
3) выделенные сети телекоммуникаций;
4) сети телекоммуникаций специального назначения;
5) корпоративные
сети
другие сет
и передачи информации посредством электромагнитных
сигналов.
В зависимости от приведенных выше классификаций видов услуг
связи, видов связи и категорий сетей коммуникаций, можно
обозначить и тот
круг
договоров, которые могут быть заключены в этой сфере. Вм
есте с тем,
учитывая возможность участия потребителя в качестве стороны договора,
можно выделить следующие
виды договоров по оказанию услуг связи
1) договор об оказании услуг почтовой связи (в том числе договоры о
почтовых отправлениях, договоры о почтовы
х переводах денег и пр.);
2) договоры об оказании услуг в сфере телекоммуникаций (в том числе
договоры об оказании универсальных услуг телекоммуникаций и пр.);
3) договоры об оказании услуг фиксированной телефонной связи (в том
числе договоры на абонентско
е обслуживание, договоры на оказание услуг
международной телефонной связи и пр.);
4) договоры об оказании услуг сотовой связи.
Характеризуя договор об оказании услуг связи в целом, следует сказать
о том, что он является разновидностью договора о возмездном
оказании
услуг
Законодатель почему
то именует этот договор «договором
на
предоставление
услуг связи», хотя и не дает его определения в Законе о
связи, но мы будем исходить из принадлежности этого договора к договорам
возмездного оказания услуг и потому и
меновать его соответствующе.
Договор об оказании услуг связи является консенсуальным, как
правило, возмездным и взаимным.
оговор об оказании слуг связи, как
правило, является возмездным в силу его принадлежности к договорам
возмездного оказания услуг, хо
тя, возможно и оказание услуг связи на
безвозмездной основе
например, для слепых
секограммы (почтовое
отправление с вложением письменных сообщений, написанных
секографическим способом, подаваемых открыто, клише со знаками
секографии, звуковых записей,
предназначенных исключительно для
слепых), отправляемые для слепых официальными организациями (или в
адреса этих организаций от слепых) в простых почтовых бандеролях
пересылаются бесплатно (п. 35 Правил предоставления услуг почтовой
связи

Постановление Правительства РК от 16 января 2012 г. № 72
Об утверждении Правил предоставления
услуг почтовой связи и Правил применения почтового штемпеля на почтовых отправлениях
» // САПП РК.
2012. № 24. Ст. 339
��115
Сторонами дого
вора об оказании слуг связи
являются оператор связи и
пользователь услуг связи. В качестве последнего могут выступать не только
потребители, но и юридические лица (независимо от форм собственности и
организационно
правовой формы) и индивидуальные предприни
матели.
В качестве оператора связи могут выступать физические или
юридические лица, оказывающие услуги связи (п. 18 ст. 2 Закона о связи).
При этом законодатель проводит разграничение между операторами связи и
хозяйствующими субъектами в этой области, что
, на наш взгляд, совершенно
неверно, поскольку оператор связи должен быть хозяйствующим субъектом,
иначе его деятельность будет не систематической и непрофессиональной, что
вряд ли приемлемо. Ведь оператор связи
это то лицо, которое оказывает
услуги связ
и, и потому он должен отвечать определенным требованиям, как
минимум, он должен быть зарегистрирован в таком качестве, а это уже
свидетельствует о его особом статусе, поскольку это уже будут не все
физические лица, а только индивидуальные предприниматели.
Тем более, что
для занятия деятельностью по предоставлению услуг в области связи
необходимо получение лицензии. В частности, как следует из п. 1 ст. 22
Закона о лицензировании
деятельность по предоставлению услуг связи
включает в себя следующие подви
ы, д
ля осуществления которых
необходимо наличие самой лицензии и получение приложения к ней:
местная телефонная связь;
2) междугородная телефонная связь;
3) международная телефонная связь;
4) услуги доступа к сети Интернет;
5) спутниковая подвижная связ
ь;
6) сотовая связь (с указанием наименования стандарта);
7) мобильная телекоммуникационная связь (в том числе услуги
подвижной радио (радиотелефонной) связи, транкинговой и пейджинговой
связи)

Получения лицензии не требуется
для осуществления деятель
ности:
1) физическими и юридическими лицами, не имеющими собственного
либо арендуемого сетевого или коммутационного оборудования и
предлагающими пользователям услуги других операторов связи,
действующих на основании соответствующих лицензий
(отношения межд
такими лицами и оператором связи регулируются заключенными
договорами, структура которых должна быть согласована лицензиаром, при
этом посредники обязаны предоставлять услуги под торговой маркой
оператора связи, с которым заключен договор, а оператор свя
зи несет
ответственность за качество предоставляемых потребителям услуг и
исполнение условий действия лицензии (п.п. 1 п. 2 ст. 22 Закона о
лицензировании)
остановление Правительства РК от 14 апреля 2009 г. № 513 «Об утверждении квалификационных
требо
ваний, предъявляемых при лицензировании деятельности по предоставлению услуг в области связи» //
САПП РК. 2009. № 19. Ст. 169
��116
2) по созданию и эксплуатации сетей, предназначенных для управления
внутрипроизводственной деятельн
остью и технологическими процессами, в
том числе с использованием радиочастотного спектра без предоставления
услуг связи третьим лицам, а также без использования услуг связи,
предоставляемых на территории РК операторами связи
нерезидентами РК;
3) по соз
данию и эксплуатации сетей мобильной
телекоммуникационной связи (в том числе подвижной радио
(радиотелефонной), транкинговой и пейджинговой связи), не имеющих
присоединения к сети телекоммуникаций общего пользования и
предназначенных для реализации основно
го вида деятельности, не
связанного с предоставлением услуг связи
для использования полос частот,
радиочастот (радиочастотных каналов) в указанных случаях необходимо
получение разрешения уполномоченного органа в области связи на
использование радиочастотн
ого спектра в соответствии с законодательством
РК о связи (п.п. 2, 3 п. 2 ст. 22 Закона о лицензировании
К главной
обязанности оператора связи
отнесено предоставление
пользователю услуг связи, соответствующих по
качеству
стандартам,
техническим нормам, у
словиям договора на предоставление услуг связи
(нормы, обеспечивающие техническую совместимость сетей и средств
телекоммуникаций, показатели качества услуг связи, размеры единиц
тарификации утверждаются уполномоченным органом)
. Оператор связи
также обязан:
1) оказывать услуги связи на равных условиях всем категориям
пользователей (населению, бюджетным организациям, хозяйствующим
субъектам) в соответствии с правилами предоставления услуг связи, с учетом
льгот и преимуществ в порядке, установленном законодат
ельством РК
2) при предоставлении посредством телефонной связи (включая
сотовую связь) доступа к интеллектуальным услугам (лотерея, голосование,
телевикторина, викторина, справочно
информационные службы, службы
знакомств) до начала тарифицируемого соедин
ения уведомить абонента о
стоимости данного соединения;
3) обеспечивать тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых
отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям
телекоммуникаций, за исключением случаев ограничения этого права в
сл
учаях и порядке, установленных законами РК.
Пользователь услуг связи
имеет
право
1) на предоставление ему услуг связи надлежащего качества;
2) на получение информации о таких услугах и об их исполнителях.
При наличии технических возможностей осуществлени
я оператором
связи повременного учета местных телефонных соединений
потребитель
вправе выбрать:
1) абонентскую систему оплаты услуг;
2) повременную систему оплаты услуг;
��117
3) комбинированную систему оплаты услуг
(при повременной системе
оплаты услуг по тр
ебованию пользователя оператор связи обязан
предоставить бесплатно письменную информацию о состоявшихся местных
телефонных соединениях, подлежащих оплате, в противном случае
потребитель вправе произвести оплату услуг связи по абонентской системе
(п. 6 ст.
36 Закона о связи)
Законодателем установлены
особенности предоставления услуг связи
1) использование языков и алфавитов в деятельности операторов связи
(на территории РК на сетях связи служебное делопроизводство операторов
связи осуществляется на госуда
рственном или русском языке;
информационные, справочные и другие сведения, касающиеся деятельности
операторов связи, а также образцы бланочной продукции на государственном
и русском языках размещаются в местах, доступных для пользователей
услугами связи);
2) учетно
отчетное время в области связи (устанавливается
уполномоченным органом единое учетно
отчетное время независимо от
места расположения операторов связи на территории РК
: информирование
пользователей услугами связи о времени предоставления услуг свя
зи
производится по местному времени; в международной связи учетно
отчетное
время определяется международными договорами РК (п.п. 2, 3 ст. 38 Закона
о связи
).
.3. Договор об оказании услуг почтовой связи
В соответствии с п. 2 ст. 4 Закона о почте к
усл
угам почтовой связи
относятся:
1) общедоступные услуги почтовой связи (в том числе пересылка
простых писем, почтовых карточек и бандеролей пользователей, собранных
из почтовых ящиков и (или) принятых в операционных окнах);
2) услуги по пересылке регистри
руемых почтовых отправлений (в том
числе пересылка заказного письма
заказной почтовой карточки
заказной
бандероли
письма с объявленной ценностью
бандероли с объявленной
ценностью
мелкого пакета
мешка «М»
(международное почтовое
отправление, содержаще
е печатные издания (периодические издания, книги и
прочее), направляемое одним отправителем одному адресату)
посылки
простой
посылки с объявленной ценностью
прямого почтового контейнера);
3) услуги ускоренной и курьерской почты (в том числе пересылка
исьма (пакета) и посылки ускоренной и курьерской почтой);
4) услуга почтового перевода денег (в том числе пересылка денег с
использованием пересылаемого по почтовой сети бланка установленного
образца);
5) услуга распространения периодических печатных изда
ний по
подписке (т.е. прием подписки по каталогу, обработка заказов,
��118
экспедирование, пересылка и доставка периодических печатных изданий, и
реализация периодических печатных изданий путем розничной продажи);
6) услуга реализации филателистической продукции
(т.е. продажа
государственных знаков почтовой оплаты РК пользователям для целей
коллекционирования);
7) иные услуги почтовой связи (в том числе: прием почтовых
отправлений на дому; доставка на дом почтовых отправлений, которые
подлежат выдаче в производс
твенных объектах оператора почты
предоставление в пользование абонементного и абонентского ящиков
заполнение сопроводительных бланков
упаковка почтовых отправлений
хранение почтовых отправлений
услуги, предоставление которых
неразрывно связано с услуг
ами почтовой связи, в том числе услуги
электронной почты и факсимильной связи
. В свою очередь, услуги
электронной почты подразделяются на электронное сообщение, выдаваемое
пользователю на электронном носителе или передаваемое на персональный
компьютер поль
зователя, и электронное сообщение, пересылаемое на
отдельном этапе простым или заказным письмом (гибридное отправление), а
услуги факсимильной связи
на открытое факсимильное сообщение,
выдаваемое в производственных объектах оператора почты, и закрытое
ксимильное сообщение, доставляемое по указанному адресу простым или
заказным письмом (п. 2 Правил предоставления услуг почтовой связи
Национальным оператором почты
АО «Казпочта» по согласованию с
местными исполнительными органами города республиканског
о значения,
столицы, районов (городов областного значения) в населенных пунктах, а
также на железнодорожных станциях, в аэропортах, морских (речных) портах
и на пристанях, обслуживающих пассажиров, на стоянках передвижных
пунктов почтовой связи устанавлива
ются почтовые ящики для сбора простой
письменной корреспонденции.
В целях надлежащего информирования пользователей услуг связи в
операционном зале производственного объекта оператора почты на видном и
доступном месте располагается следующая информация на г
осударственном
и русском языках:
1) перечень видов предоставляемых услуг почтовой связи;
2) тарифы на услуги почтовой связи;
3) контрольные сроки пересылки почтовых отправлений, почтового
перевода денег;
4) сроки хранения почтовых отправлений, почтовог
о перевода денег;
5) порядок написания адреса;
6) порядок упаковки почтовых отправлений;
7) размеры и предельная масса почтовых отправлений;
8) перечень предметов и веществ, запрещенных и ограниченных к
пересылке;
9) почтовые индексы;
10) о преимущест
вах в обслуживании отдельных категорий граждан;
��119
11) ответственность оператора почты за нарушение обязательств перед
пользователями при предоставлении почтовых услуг и нарушение
законодательства РК о почте;
12) ответственность пользователей за нарушение з
аконодательства РК
о почте;
13) наименование, адрес и номер телефона вышестоящего
подразделения оператора почты;
14) иная информация, связанная с предоставлением услуг почтовой
связи.
Почтовые отправления и почтовые переводы денег подразделяются на
внутре
нние и международные.
Наряду с этим
почтовые отправления и
почтовые переводы денег различаются по следующим категориям: 1) письма
(простые, заказные, с объявленной ценностью); 2) почтовые карточки
(простые и заказные); 3) бандероли (простые, заказные, с об
ъявленной
ценностью); 4) посылки (простые, то есть без объявленной ценности, и с
объявленной ценностью); 5) почтовые переводы денег; 6) прямые почтовые
контейнеры (только для внутренних почтовых отправлений); 7) отправления
ускоренной и курьерской почты; 8
) для внутренних почтовых отправлений
отправления электронной и факсимильной почты, в том числе гибридные
отправления; а для международных
мелкие пакеты (заказные); мешки «М»
(заказные); сгруппированные отправления «Консигнация».
простой письменной к
орреспонденции
относятся письма и бандероли,
принимаемые без выдачи отправителям квитанции об их приеме (без
присвоения номера почтовой регистрации, идентификационного штрих
кода)
и доставляемые без получения расписки с адресатов.
Регистрируемым почтовым
отправлением
является отправление,
которому присваивается номер почтовой регистрации (идентификационный
штрих
код), и отправителю выдается квитанция с оттиском почтового
штемпеля или клише (именного модуля) контрольно
кассовой машины,
персонального компьют
ера с указанием фамилии работника оператора
почты. При вручении регистрируемого почтового отправления с адресата
получается расписка. Регистрируемые почтовые отправления принимаются с
обязательным указанием обратного адреса.
Сумма почтового перевода денег,
пересылаемого внутри РК, не
ограничивается. Почтовые переводы денег принимаются в национальной
валюте РК и других валютах в соответствии с валютным законодательством
РК. Переводы могут приниматься: 1) наличными и безналичными
для
получения наличными ден
ьгами, либо для зачисления на банковский счет
получателя; 2) со счета отправителя, открытого у оператора почты, на счет
получателя в банке
(прием по безналичному расчету почтовых переводов
производится только после поступления переводимых средств и платы з
а их
пересылку на расчетный счет оператора почты (п. 52 Правил предоставления
услуг почтовой связи)
��120
По письменному заявлению абонента ему может быть предоставлено
право пользования абонементным ящиком в производственном объекте
оператора почты на возмездн
ой основе. При этом пользование одним
абонементным ящиком несколькими абонентами, а также передача его в
период абонирования в пользование другому лицу не допускается. В случае
отказа абонента от дальнейшего пользования ящиком данный номер
предоставляется
в пользование другому абоненту не ранее, чем через месяц с
момента подачи заявления или окончания срока абонирования
(корреспонденция, поступающая после истечения срока абонирования или
указанной в заявлении о прекращении абонирования даты, возвращается ил
передается в число нерозданных при отсутствии обратного адреса (п. 78
Правил предоставления услуг по
чтовой связи
При наличии возможности у оператора почты адресаты могут быть
уведомлены о поступлении почтового отправления по телефону, sms
сообщением, п
о электронной почте, если они указаны в адресе.
Простая корреспонденция, уведомления о получении почтовых
отправлений, извещения о регистрируемых почтовых отправлениях и о
почтовых переводах денег в адрес юридического лица выдаются в
производственных объе
ктах оператора почты либо в офисе лицам,
уполномоченным этим юридическим лицом на прием корреспонденции, либо
опускаются почтальоном в почтовые шкафы опорных пунктов,
устанавливаемые юридическим лицом на первом этаже здания, в котором
оно расположено
. Поря
док доставки простых отправлений определяется
договором, заключенным между оператором почты и юридическим лицом (п.
83 Правил пред
оставления услуг почтовой связи
Доставка почтовых отправлений и почтовых переводов денег
адресатам, находящимся вне населенн
ых пунктов
чабанам на отгонных
пастбищах, рабочим сельскохозяйственных организаций, находящихся на
фермах, производственных участках и бригадах
рыбакам по месту лова
работникам лесоучастков, геологических партий (экспедиций); работникам
железнодорожных
разъездов
лицам, отбывающим срок наказания в
учреждениях уголовно
исправительной системы; иным адресатам,
находящимся вне населенных пунктов
, осуществляется оператором почты
до юридических лиц, в которых работают (содержатся) адресаты.
Регистрируемые поч
товые отправления, почтовые переводы денег
выдаются адресату, его законному представителю или поверенному при
предъявлении одного из следующих документов, удостоверяющих личность
адресата или его представителя: 1) удостоверения личности;
2) паспорта; 3)
да на жительство иностранца в РК; 4) удостоверения лица без гражданства;
5) дипломатического паспорта; 6) служебного паспорта; 7) паспорта моряка;
8) военного билета для военнослужащих.
Пользователь услуг почтовой связи указывает при получении
почтового от
правления данные предъявленного документа, адрес места
регистрации или фактического проживания, а при получении
��121
регистрируемого почтового отправления, почтовых переводов денег
пользователь услуг почтовой связи расписывается в получении отправления.
В случа
е отказа от получения регистрируемого почтового отправления
адресат производит соответствующую отметку с подписью на почтовом
отправлении или извещении, тогда как при неявке адресатов за почтовым
отправлением и почтовым переводом денег им доставляется и вр
учается под
расписку вторичное извещение (кроме почтовых отправлений, адресованных
на абонементный ящик).
Оператор почты обязан обеспечить сохранность почтового
отправления с момента его приема от отправителя до момента выдачи
получателю. В силу этого
опер
атор почты
несет
гражданско
правовую
ответственность
1) за утрату, недостачу вложения или повреждения (порчи)
регистрируемого почтового отправления;
2) за нарушение контрольных сроков пересылки почтового
отправления.
Оператор почты несет ответственность
за утрату, порчу или
повреждение почтовых отправлений в следующих размерах:
1) з
а утрату или полное повреждение (порчу) почтового отправления с
объявленной ценностью
в размере объявленной ценности и оплаченного
тарифа за пересылку;
2) за недостачу влож
ения, утрату или повреждение (порчу) части
вложения почтовых отправлений с объявленной ценностью при их пересылке
с описью вложения
в размере объявленной ценности недостающей,
утраченной или поврежденной (испорченной) части вложения, указанной
отправител
ем в описи.
3) за недостачу вложения, утрату или повреждение (порчу) части
вложения почтового отправления с объявленной ценностью при его
пересылке без описи вложения
в размере части объявленной ценности
почтового отправления, определяемой пропорциональн
о отношению массы
недостающей, утраченной или поврежденной (испорченной) части вложения
к массе пересылавшегося вложения (без массы оболочки почтового
отправления), независимо от ее фактической стоимости;
4) за утрату иного регистрируемого почтового отправ
ления
в размере
двукратной суммы оплаченного тарифа;
5) за утрату почтового перевода денег
в размере суммы почтового
перевода денег и оплаченного тарифа за пересылку (п. 3 ст. 18 Закона о
почте).
За нарушение контрольных сроков пересылки почтового отпр
авления и
почтового перевода денег пользователей оператор почты уплачивает
неустойку в размере трех процентов от оплаченного тарифа за каждый день
задержки, но не более суммы оплаченного тарифа за предоставленную
услугу (п. 4 ст. 18 Закона о почте).
��122
Операт
ор почты освобождается от ответственности за утрату,
недостачу вложения или повреждение (порчу) регистрируемого почтового
отправления, нарушение контрольных сроков пересылки почтового
отправления, если будет доказано, что неисполнение или ненадлежащее
испо
лнение обязательств оказалось невозможным вследствие непреодолимой
силы или особых свойств вложения почтового отправления.
Пользователи услуг почтовой связи несут ответственность за:
1) пересылку по почте запрещенных и ограниченных к пересылке
предметов и
веществ
административно
правовую
, если последствия такой
пересылки не влекут
уголовно
правово
й ответственности
2) ущерб, причиненный оператору почты, возникший: а) вследствие
вложения в почтовое отправление предметов и веществ в силу их особых
свойств,
запрещенных или ограниченных к пересылке по почтовым сетям; б)
в результате ненадлежащей упаковки вложения, принятого к пересылке по
почтовым сетям (наступает
гражданско
правовая ответственность
.4. Договор об оказании услуг фиксированной телефонной с
вязи
Услугами телефонной связи являются:
1) услуги местной телефонной связи;
2) услуги внутризоновой и междугородной телефонной связи;
3) услуги международной телефонной связи.
Услуги телефонной связи обеспечивают предоставление возможности
осуществления
местных, междугородных и международных телефонных
соединений с терминала и с таксофона, а также соединений с сетями
телекоммуникаций других операторов связи автоматическим способом или
заказной системой обслуживания.
Оператор телефонной связи не вправе:
навязывать абоненту иные платные услуги при оказании ему услуг
телефонной связи;
2) ограничивать права абонента при оказании ему услуг телефонной
связи в случае неисполнения им условий получения иной услуги.
Оператор телефонной связи:
1) своевременно и в
полном объеме получает оплату за оказанные
услуги телефонной связи;
2) прекращает или ограничивает оказание услуг телефонной связи при
нарушении абонентом, пользователем условий договора, Правил оказания
услуг телефонной связи
, а также при аварийной ситуа
ции либо при угрозе
жизни и безопасности граждан;
3) приостанавливает доступ абонента к услугам телефонной связи при
неоплате абонентом услуг телефонной связи в оговоренные сроки;
Приказ и.о. Председателя Агентства РК по информатизации и связи от 29 сентября 2004 г. № 204
П «Об
утверждении Правил оказания у
слуг телефонной связи» /
Зарегистрирован в Министерстве юстиции РК
28.10.2004 г. № 3177
��123
4) производит в одностороннем порядке перерасчет стоимости услуг
телефонной
связи в случае приобретения или утраты льгот по оплате услуг
телефонной связи;
5) в течение 10
ти календарных дней после оплаты абонентом
стоимости подключения к телефонной сети с присвоением номера
абонентского терминала начинает оказывать услуги телефонн
ой связи;
6) ведет учет и контроль количества и качества оказываемых услуг
телефонной связи, принимает меры по предупреждению и устранению
нарушений;
7) проводит техническое обслуживание и поверку приборов учета;
8) принимает в течение 3
х календарных дней
со дня подачи абонентом
заявления об ухудшении качества услуг телефонной связи необходимые
меры по восстановлению качества и производит перерасчет абонентской
платы;
9) предъявляет счет на оплату оказанных услуг телефонной связи;
10) оказывает услуги теле
фонной связи согласно государственным
стандартам и техническим нормам в отрасли связи;
11) устраняет по заявлению абонента станционные и линейные
повреждения;
12) выставляет счета за оказанные услуги телефонной связи один раз в
месяц;
13) производит перера
счет абонентской платы за период фактического
бездействия терминала не по вине абонента;
14) рассматривает жалобы абонента в течение 10 календарных дней;
15) информирует абонента об авариях на телефонных сетях и о
предполагаемых сроках устранения этих авар
16) письменно извещает абонента за десять дней о замене абонентского
номера и (или) об отключении терминала с указанием причин;
17) извещает абонентов об изменении тарифов на услуги телефонной
связи не позднее, чем за 15 дней до введения их в действие;
18) подключает бесплатно абонентские терминалы, отключенные за
несвоевременную оплату услуг телефонной связи, в течение 24
х часов с
момента погашения задолженности;
19) возобновляет бесплатно доступ к услугам телефонной связи,
отключенным за несвоевремен
ную оплату, в течение 24
х часов с момента
погашения задолженности;
20) представляет по требованию абонента информацию, связанную с
оказанием ему услуг
телефонной связи
Абонент в свою очередь:
1) если он является физическим лицом (т.е. потребителем), выби
рает
абонентскую, повременную или комбинированную систему оплаты услуг;
2) пользуется услугами телефонной связи в необходимом ему объеме в
пределах допустимых нагрузок;
��124
3) требует письменно перерасчета платы за услуги телефонной связи,
уплаченной в период
отсутствия связи не по вине абонента, при авариях на
телефонных сетях, за оказание без согласия абонента иных платных услуг;
4) пользуется бесплатно телефонной связью для вызовов экстренных
оперативных служб;
5) расторгает договор в одностороннем порядке,
известив об этом
оператора связи письменно за 30 дней до даты расторжения договора;
6) отказывает письменно от внесения его номера в списки абонентов
справочно
информационной службы;
7) использует в пределах допустимых технических нагрузок терминал,
разреш
енный к эксплуатации на местной сети телекоммуникаций;
8) своевременно и в полном объеме производит оплату оказанных ему
услуг телефонной связи;
9) сообщает немедленно оператору связи о неисправностях на сетях
телефонной связи;
10) обеспечивает доступ пред
ставителям оператора связи в помещения
и на территории, где расположены терминалы и средства связи, для их
осмотра, ремонта и технического обслуживания;
11) сообщает оператору связи в месячный срок о своем выбытии, о
продаже телефонизированных помещений, о
б изменении фамилии, об
изменении адреса;
12) содержит абонентскую линию и терминал в своем помещении в
исправном состоянии (п. 10
3 Правил оказания услуг телефонной связи).
Прежде чем заключить договор об оказании услуг телефонной связи
потребитель должен
обратиться к оператору связи с соответствующим
заявлением. Договор об оказании услуг телефонной связи оформляется в 2
экземплярах и подписывается оператором связи и абонентом. Договор между
абонентом и оператором связи на оказание услуг телефонной связи
является
бессрочным, если иное не установлено договором.
Договор об оказании услуг телефонной связи должен включать в себя:
1) дату и место заключения договора;
2) наименование оператора связи;
3) реквизиты расчетного счета оператора связи;
4) реквизиты в
ыданной оператору связи лицензии;
5) сведения об абоненте: для физических лиц
телефонные номера,
почтовый адрес, индивидуальный идентификационный номер; для
юридических лиц
бизнес
идентификационный номер, данные
свидетельства о постановке на учет по на
логу на добавленную стоимость;
6) назначенный абоненту абонентский номер;
7) оказываемые услуги телефонной связи;
8) форму и порядок расчетов за оказанные услуги телефонной связи;
9) права, обязанности и ответственность сторон.
Договор об оказании услуг те
лефонной связи может быть расторгнут
по инициативе абонента (потребителя) в одностороннем порядке в любое
��125
время. Для этого потребитель должен обратиться к оператору телефонной
связи с соответствующим заявлением.
.5. Договор об оказании услуг сотовой свя
Услуги сотовой связи делятся на:
1) основные услуги сотовой связи, которые оказываются всем
абонентам без исключения (в том числе услуги голосовой связи, включая
экстренные вызовы; передачи коротких сообщений);
2) дополнительные услуги сотовой связи,
которые предоставляются по
заявлению абонента

Услуги сотовой связи оказываются абоненту только после заключения
с ним
договора об оказании услуг сотовой связи
Оператор сотовой связи оказывает бесплатно следующие
информационно
справочные услуги:
1) вы
дает информацию о тарифах на услуги, о зоне обслуживания сети
сотовой связи;
2) выдает информацию абоненту о состоянии его лицевого счета и о
задолженности по оплате услуг сотовой связи;
3) осуществляет прием информации от абонента о технических
неисправ
ностях, препятствующих пользованию услугами сотовой связи
Оператор связи не может сократить перечень указанных выше
бесплатных услуг, но он вправе самостоятельно определить перечень
оказываемых платных информационно
справочных услуг (п.п. 17, 18 Правил
казания услуг сотовой свя
Оператор сотовой связи осуществляет посредством биллинга
автоматический учет информации о полученных абонентом услугах:
времени, длительности соединений, номеров телефонов вызываемых
абонентов в сети оператора сотовой связи и
абонентов
. Информация об
оказанных услугах и служебная информация об абонентах хранится
оператором сотовой связи в течение 2
х лет после окончания очередного
учетного периода (п. 19 Прав
ил оказания услуг сотовой связи
Договор об оказании услуг сотовой
связи заключается в письменной
форме в 2
х экземплярах по одной для каждой из сторон, в порядке,
определенном гражданским законодательством РК
и должен включать в себя
следующие
реквизиты
1) дата и место заключения договора;
2) наименование оператора с
отовой связи;
3) реквизиты расчетного счета оператора сотовой связи;
4) реквизиты выданной оператору сотовой связи лицензии;
5) срок действия договора;
Правил оказания услуг сотовой связи, утвержденных Приказом Председателя Агентства РК по
информатизации и связи от 23 января 2009 г. № 33) / Зарегистрирован в Минист
ерстве юстиции РК
20.02.2009 г. № 5561 // Бюллетень нормативных правовых актов центральных исполнительных и иных
государственных органов РК. 2009. № 4. Ст. 342
��126
6) сведения об абоненте (для юридических лиц
данные свидетельства
о государственной регистрации, с
татистической карты, свидетельства о
постановке на учет по налогу на добавленную стоимость, адрес для доставки
счетов; для физических лиц
фамилия, имя и отчество, номер абонента,
место жительства, номер и дата выдачи документа, удостоверяющего
личность,
РНН, идентификационный код, адреса электронной почты,
почтовый адрес) с приложением копий перечисленных документов;
7) номер карты идентификации абонента;
8) назначенный абоненту абонентский номер;
9) оказываемые услуги сотовой связи;
10) порядок расче
тов;
11) система оплаты услуг сотовой связи;
12) способ доставки счета или детализации счета;
13) права, обязанности и ответственность сторон;
14) тарифный план;
15) требование о необходимости обязательной перерегистрации
абонентского номера на имя но
вого владельца в случае передачи его другому
лицу;
16) дополнительные требования, устанавливаемые операторами
сотовой связи при использовании ими сотовых сетей различных стандартов.
Договор об оказании услуг сотовой связи является
публичным
поскольку опе
ратор сотовой связи не вправе отказываться от заключения
договора при наличии технической возможности предоставить абоненту
услуги сотовой связи.
Договор об оказании услуг сотовой связи
прекращает
свое действие, и
присвоенный абонентский номер будет изъят
в случаях:
1) если абонент при условии его уведомления с момента упразднения
или изменения того или иного действующего тарифного плана, в течение
тридцати календарных дней с момента упразднения или изменения
тарифного плана, по которому ему оказывались ус
луги сотовой связи, не
перейдет на обслуживание по другому тарифному плану;
2) если абоненту по кредитному порядку расчетов приостановлены
услуги сотовой связи в течение
ти календарных дней в связи с
неисполнением им своих обязательств по оплате оказан
ных услуг сотовой
связи;
3) при наличии денег на лицевом счете и неосуществлении абонентом
ни одного тарифицируемого звонка за последние 24 месяца (при этом
оставшиеся деньги возвращаются абоненту по его письменному заявлению);
4) в других случаях, преду
смотренных нормами ГК РК, договором об
оказании услуг сотовой связи.
В случае одностороннего отказа абонента от договора об оказании
услуг сотовой связи он считается расторгнутым
. Заявление об отказе от
договора об оказании услуг сотовой связи должно быть
предоставлено
абонентом оператору сотовой связи в письменной форме. Фактическое
��127
прекращение оказания услуг сотовой связи в этом случае должно
производиться оператором сотовой связи с даты указанной в заявлении
абонента (п. 24 Прав
ил оказания услуг сотовой
связи
. При этом расторжение
договора об оказании услуг сотовой связи абоненту, а также прекращение
предоставления услуг сотовой связи абоненту не отменяют его обязанности
по оплате имеющихся задолженностей.
В случае расторжения договора на услуги сотовой
связи оператор
сотовой связи производит возврат абоненту остатка денег с его лицевого
счета в течение 30
ти календарных дней с момента регистрации заявления
абонента о возврате.
Законодательством установлен
обязательный претензионный порядок
предшествующ
ий обращению пользователей услуг сотовой связи в суд.
Претензия должна быть составлена в письменной форме и зарегистрирована
в день ее поступления оператору связи. К претензии прилагаются копия
договора, а также иные необходимые для рассмотрения документы,
которых должны быть указаны сведения о неисполнении или ненадлежащем
исполнении обязательств по договору, а в случае предъявления претензии о
возмещении ущерба
о факте и размере причиненного ущерба. Претензия
рассматривается оператором сотовой связи в
срок, не превышающий 30 дней
с даты регистрации претензии.
О результатах рассмотрения претензии
оператор сотовой связи
должен
сообщ
ить
в письменной форме
предъявившему ее абоненту
1) в
случае
признания претензии
оператором связи обоснованной,
выявленные
недостатки подлежат устранению в разумный срок
2) в
случае признания оператором связи требований абонента об
уменьшении размера оплаты оказанных услуг сотовой связи, о возмещении
расходов по устранению недостатков выполненной работы своими силами
или трет
ьими лицами, а также о возврате уплаченной за услуги денежной
суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от
предоставления услуг сотовой связи, обоснованными, они подлежат
удовлетворению в 10
дневный срок с даты предъявления претензии
(п. 60
Правил ок
азания услуг сотовой связи
случае отклонения претензии полностью или частично либо
неполучении ответа в
течение 30
ти дней
разногласия между оператором
сотовой связи и абонентом
могут быть
разреш
ены
в судебном порядке
��128
. МЕДИЦИНСКИЕ УСЛУГИ
.1. Правовое регулирование отношений по оказанию медицинских
услуг
В условиях социализма право на охрану здоровья получило
максимальную регламентацию в законодательстве, поскольку на
государственные
организации, участвующие в от
ношениях по оказанию
ме
дицинской помощи, возлагалась обязанность заботиться о наиболее полном
удовлетворения потребностей граждан. Был принят специальный
общесоюзный закон в этой области
Основы законодательства
СССР о
здравоохранении, в соответствии с которым на все государств
енные органы,
предприятия, учреждения и организации возлагалась обязанность по
обеспечению охраны здоровья на
селения
. В соответствии со ст.
4 Основ
законодательства о здравоохранении гражданам СССР обеспечивалась
общедоступная
бесплатная квалифицированная
медицинская по
мощь,
которая оказывалась государственными учреждениями здра
воохранения.
Больницы осуществляли лишь соци
альную функцию, являясь
государственным учреждением
охрану
здоровья граждан, а в гражданские
правоотношения они вступали
лишь для удов
летворения каких
либо
собственных нужд (например,
заключая договор поставки того или иного
медицинского оборудо
вания с другим государственным предприятием), но н
при осуществлении сво
ей непосредственной деятельности (т.е. при лечении
больного)
Сравнивая
современное состояние законодательства РК о
здравоохранении
с другими странами
СНГ
, необходимо отметить, что
законодательство РК в этой области является самым развитым, поскольку
оно не просто систематизировано, оно кодифицировано
18 сентября 2009 г.
ыл принят Кодекс РК «О здоровье народа и системе здравоохранения»
, в
котором закреплены следующие гарантии, предоставляемые РК своим
гражданам:
1) право на охрану здоровья;
2) предоставление гарантированного объема бесплатной медицинской
помощи;
3) равны
й доступ к медицинской помощи;
4) качество медицинской помощи;
5) доступность, качество, эффективность и безопасность
лекарственных средств;
Закон СССР от 19 декабря 1969 г. «Об утверждении Основ законодательства Союза ССР и союзных
еспублик о здравоохранении» //
http://zaki.ru/
Халфина Р.О.
Общее учение о правоотношении. М.: Издательство «Юридическая литература», 1974
. С.
Кодекс РК от 18 сентября 2009 г. № 193
IV «
О здоровье народа и системе
здравоохранения
» // Ведомости
Парламента РК. 2009. № 20
21. Ст. 89
��129
6) проведение мероприятий по профилактике заболеваний,
формированию здорового образа жизни и здорового питания;
7)
неприкосновенность частной жизни, сохранение сведений,
составляющих врачебную тайну;
8) свободу репродуктивного выбора, охрану репродуктивного здоровья
и соблюдение репродуктивных прав;
9) санитарно
эпидемиологическое, экологическое благополучие и
радиацио
нную безопасность (ст. 87).
Наряду с Кодексом о здоровье народа и системе здравоохранения в
систему законодательства РК об оказании медицинских услуг и медицинской
помощи входят:
Законы РК:
от 30 июня 1992 г. № 1468
XII «О социальной защите
граждан, постра
давших вследствие экологического бедствия в Пpиаpалье»;
от 18 декабря 1992 г. № 1787
XII «О социальной защите граждан,
пострадавших вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском
испытательном ядерном полигоне»; от 7 апреля 1995 г. № 2184 «О
принудительно
м лечении больных алкоголизмом, наркоманией и
токсикоманией»; от 5 июля 1996 г. № 19 «О чрезвычайных ситуациях
природного и техногенного характера»; от 27 марта 1997 г. № 87
1 «Об
аварийно
спасательных службах и статусе спасателей»; от 23 апреля 1998 г.
219 «
О радиационной безопасности населения
»; от 10 июля 1998 г. № 279
«О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах
противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими»; от 30
марта 1999 г. № 353
I «О порядке и условиях с
одержания лиц в специальных
учреждениях, обеспечивающих временную изоляцию от общества»; от 2
декабря 1999 г. № 490 «О физической культуре и спорте»; от 14 декабря 2001
г. № 268 «Об эмблеме и отличительном знаке медицинской службы
Вооруженных Сил Республик
и Казахстан»; от 11 июля 2002 г. № 343 «О
социальной и медико
педагогической коррекционной поддержке детей с
ограниченными возможностями»; от 8 августа 2002 г. № 345 «О правах
ребенка в Республике Казахстан»; от 14 октября 2003 г. № 489 «О
профилактике йод
одефицитных заболеваний»; от 7 февраля 2005 г. № 30
III
«Об обязательном страховании работника от несчастных случаев при
исполнении им трудовых (служебных) обязанностей»; от 13 апреля 2005 г. №
39 «О социальной защите инвалидов в Республике Казахстан»; от
29 декабря
2008 г. № 114
IV «О специальных социальных услугах»; и др.
Постановления Правительства РК:
от 15 декабря 2004 г. № 1327
«Вопросы Комитета по контролю в сфере оказания медицинских услуг
Министерства здравоохранения Республики Казахстан»; от 7 окт
ября 2009 г.
№ 1541 «Некоторые вопросы Министерства здравоохранения Республики
Казахстан»; от 12 октября 2009 г. № 1559 «Об утверждении Правил
аккредитации в области здравоохранения»; от 30 декабря 2009 г. № 2296 «Об
утверждении Правил осуществления госуда
рственного контроля в области
��130
здравоохранения»; от 30 декабря 2009 г. № 2299 «Об утверждении Правил и
условий оказания платных услуг в организациях здравоохранения»; и др.
Приказы Министра здравоохранения РК:
от 23 октября 2003 г. № 781
«Об утверждении Пра
вил организации медицинской помощи подростковому
населению, учащимся и студентам организаций среднего и высшего
профессионального образования Республики Казахстан»; от 10 февраля 2009
82 «О мерах по организации бесперебойного лекарственного
обеспечени
я социально
уязвимых слоев населения в условиях
экономического кризиса»; и др.
Нормативные постановления Верховного Суда РК:
от 14 мая 1998 г. №
3 «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным
оборотом наркотических средств, психотропных
и ядовитых веществ»; от 9
июля 1999 г. № 8 «О судебной практике по применению принудительных
мер медицинского характера»; от 9 июля 1999 г. № 9 «О некоторых вопросах
применения судами Республики законодательства по возмещению вреда,
причиненного здоровью»;
от 19 декабря 2003 г. № 9 «О некоторых вопросах
применения судами законодательства при разрешении трудовых споров»; от
28 октября 2005 г. № 4 «О практике применения законодательства о
возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью граждан, при
ликвидации
юридического лица вследствие банкротства»; и др.
.2. Понятие и виды медицинских услуг и медицинской помощи
Медицинские услуги получили широкое распространение на
казахстанском рынке
. В советский период медицинское обслуживание
населения было
бесплатны
м, государство гарантировало всем гражданам право
на охрану здоровья
. С переходом к рыночным отношениям деятельность по
оказанию медицинских услуг стала одним из видов предпринимательской
деятельности
, х
отя, конечно, с определенными особенностями, поскольк
принципиально неверно признавать медицинскую деятельность
деятельностью, исключительно направленную на получение прибыли,
поскольку, как и в образовании, главное
это оказание медицинских или
образовательных услуг
На рынке оказывают услуги огромное кол
ичество
медицинских организаций (независимо от форм собственности) и физических
лиц, занимающихся частной медицинской практикой
Кодекс о здоровье
народа и системе здравоохранения оперирует тремя, на наш взгляд,
тождественными терминами
1) медицинская ор
ганизация; 2) организация
здравоохранения; 3) субъект здравоохранения. В частности, под
медицинской организацией понимается организация здравоохранения,
основной деятельностью которой является оказание медицинской помощи (п.
79 ст. 1 Кодекса о здоровье нар
ода и системе здравоохранения), а
организация здравоохранения представляет собой юридическое лицо,
осуществляющее деятельность в области здравоохранения (п. 43 ст. 1
Кодекса о здоровье народа и системе здравоохранения). Также в Кодексе
��131
встречается и термин
«субъект здравоохранения» (см., например, п. 74 ст. 1
Кодекса о здоровье народа и системе здравоохранения). Совершенно
непонятен тот принцип, который лежит в основе их деления, поскольку, как
следует, из определения «медицинской организации», это такая ор
ганизация
здравоохранения, основной целью деятельности которой является оказание
медицинской помощи, т.е. самое широкое понятие
это организация
здравоохранения, разновидностью которой является медицинская
организация, которая также как и организация здра
воохранения вправе
оказывать гарантированный объем бесплатной медицинской помощи.
результате
, чем же отличаются «организация здравоохранения» от «субъекта
здравоохранения» так и осталось неясным. Что касается
физических лиц,
занимающихся частной медицинс
кой практикой
, то в Кодексе о здоровье
народа и системе здравоохранения определения такого понятия нет, в нем
содержится только общее понятие «медицинские работники», к которым
отнесены физические лица, имеющие профессиональное медицинское
образование и ос
уществляющие медицинскую деятельность (п. 67 ст. 1
Кодекса о здоровье народа и системе здравоохранения). В принципе, следуя
логике законодателя, к физическим лицам, занимающимся частной
медицинской практикой, могут быть отнесены те медицинские работники,
оторые оказывают медицинские услуги без создания юридического лица,
т.е. в качестве индивидуальных предпринимателей. Однако, на наш взгляд,
под понятие физических лиц, занимающихся частной медицинской
практикой
подпадают любые медицинские работники, оказы
вающие
медицинские услуги на возмездной основе, другое дело, что для одних
это
постоянный вид деятельности, а для других (например,
для
медицинских
работников бюджетных медицинских организаций)
нет, но и в том и в
другом случае будет иметь место частна
я медицинская практика, или
другими словами
платные медицинские услуги.
В целом, система здравоохранения состоит из государственного и
негосударственного секторов здравоохранения. При этом
государственный
сектор
здравоохранения включает в себя:
1) госуд
арственные органы в области здравоохранения;
2) организации здравоохранения, основанные на праве
государственной собственности.
Тогда как
негосударственный сектор
здравоохранения состоит из:
1) организаций здравоохранения, основанных на праве частной
собс
твенности;
2) физических лиц, занимающихся частной медицинской практикой;
3) юридических и физических лиц, занимающихся фармацевтической
деятельностью.
Также представляет интерес тот факт, что законодательством РК установлен
перечень заболеваний, лечение к
оторых запрещено в негосударственном
секторе здравоохранения
. В частности, к таким заболеваниям отнесены:
карантинные инфекции; особо опасные инфекции; паразитарные
��132
заболевания; воздушно
капельные инфекции; острые инфекционные
заболевания; психические заб
олевания; злокачественные новообразования;
онкогематологические заболевания; венерические заболевания
.

Итак, всех субъектов, оказывающих медицинские услуги в РК,
можно
условно подразделить на две
большие группы:
1)
организации здравоохранения
(в том
числе организации, основанные
на праве государственной собственности и на праве частной собственности);
2)
физические лица
, занимающиеся частной медицинской практикой
(право на занятие частной медицинской практикой у физических лиц
возникает при наличии се
ртификата специалиста, стажа работы не менее 5
ти
лет по данной специальности и соответствующей лицензии (п. 4 ст. 32
Кодекса о здоровье народа и системе здравоохранения).
В свою очередь все организации здравоохранения законодатель
дифференцирует на следую
щие виды:
1) организации, оказывающие амбулаторно
поликлиническую помощь;
2) организации, оказывающие стационарную помощь;
3) организации скорой медицинской помощи и санитарной авиации;
4) организации медицины катастроф;
5) организации восстановительно
го лечения и медицинской
реабилитации;
6) организации, оказывающие паллиативную помощь и сестринский
уход;
7) организации, осуществляющие деятельность в сфере службы крови;
8) организации, осуществляющие деятельность в сфере судебной
медицины и патологи
ческой анатомии;
9) организации здравоохранения, осуществляющие фармацевтическую
деятельность;
10) организации здравоохранения, осуществляющие деятельность в
сфере санитарно
эпидемиологического благополучия населения;
11) научные организации в области з
дравоохранения;
12) организации образования в области здравоохранения;
13) организации здравоохранения, осуществляющие деятельность в
сфере формирования здорового образа жизни и здорового питания;
14) организации здравоохранения, осуществляющие деятельно
сть в
сфере профилактики ВИЧ/СПИД;
15) национальные холдинги.
Уполномоченный орган
Министерство здравоохранения РК
разрабатывает и утверждает: 1) номенклатуру организаций здравоохранения
и положения об их деятельности; 2) номенклатуру и квалификационные
характеристики медицинских и фармацевтических специальностей и
должностей работников здравоохранения; 3) структуру, типовые штаты и
штатные нормативы организаций здравоохранения.
Субъекты здравоохранения
обязаны
обеспечить:
��133
1) оказание качественной медицин
ской помощи в соответствии с
лицензией;
2) применение методов диагностики, профилактики и лечения, а также
лекарственных средств, разрешенных уполномоченным органом;
3) готовность к работе в условиях чрезвычайных ситуаций, военных
конфликтов и актов терр
оризма;
4) проведение мероприятий по предупреждению, диагностике и
лечению заболеваний, представляющих опасность для окружающих, а также
профессиональных заболеваний;
5) предоставление гражданам бесплатной, оперативной и достоверной
информации о формах и
видах медицинской помощи;
6) соблюдение нормативных правовых актов в сфере санитарно
эпидемиологического благополучия населения и гигиенических нормативов;
7) взаимодействие с другими организациями здравоохранения и
преемственность в своей деятельности;
8) формирование здорового образа жизни и здорового питания;
9) ведение первичных медицинских документов, представление
отчетов по формам, видам, в объеме, порядке и сроки, которые установлены
уполномоченным органом;
10) сообщение уполномоченному органу о
случаях инфекционных
заболеваний, отравлений, психических и поведенческих расстройств
(заболеваний), представляющих опасность для окружающих, органам по
чрезвычайным ситуациям
об угрозе возникновения и (или) о возникновении
медико
санитарных последствий
чрезвычайных ситуаций, органам
внутренних дел
сведений о лицах, обратившихся по поводу свежих травм,
ранений, криминальных абортов, о случаях заболеваний, представляющих
опасность для окружающих (ст. 33 Кодекса здоровье народа и системе
здравоохранения).
Вместе с тем следует учитывать, что не всякая деятельность
медицинских организаций и медицинских работников является
деятельностью по оказанию медицинских услуг.
Медицинской услуге присущи следующие признаки:
1) ее оказание преследует цель улучшения сост
ояния пациента и его
выздоровления;
2) несмотря на важность достижения поставленной цели, как для
пациента, так и для врача, положительный исход не всегда достижим;
3) ее оказание имеет
имущественный характер
, так как создает
определенный экономический эфф
ект в виде удовлетворения потребности
пациента по получению квалифицированной медицинской помощи;
4) медицинская услуга неразрывно связана с личностью исполнителя, и
качество ее оказания во многом зависит от уровня знаний медицинского
работника, его умений
и квалификации;
��134
5) при оказании медицинских услуг, как правило, отсутствует
овеществленный результат, но даже при его создании, зачастую, он не может
быть передан другому лицу


Наличие овеществленного результата в медицинских услугах позволяет
отдельным
исследователям приходить к выводу об их подрядной природе.
Например, А.В. Белозеров считает, что проведение хирургической операции
является выполнением подрядных работ, поскольку имеется овеществленный
результат, тогда как консультативные медицинские услу
ги относятся к
правоотношения по возмездному оказанию услуг
. Вместе с тем с такой
точкой зрения сложно согласиться. Во
первых, наличие овеществленного
результата само по себе не является единственным критерием разграничения
работ и услуг
разница между н
ими состоит в том, что в первом случае
определенный результат является предметом договора и его недостижение
свидетельствует о неисполнении или ненадлежащем исполнении договора.
вторых, помимо медицинских услуг есть и другие услуги, в которых
возможен о
веществленный результат
например, услуги почтовой связи или
аудиторские услуги и т.п., но от этого их правовая природа не меняется.
Медицинская услуга весьма специфична, ее качество зависит не только
и не столько от профессионализма медицинского персонал
а, технической
оснащенност
медицинского учреждения, но, прежде всего, от состояния
здоровья пациента, индивидуальных особенностей его организма, в том числе
и анатомических, способности органов и тканей к восстановлению и т.д.
Согласно п. 74 ст. 1 Кодекс
а о здоровье народа и системе
здравоохранения под медицинскими услугами понимаются действия
субъектов здравоохранения, имеющие профилактическую, диагностическую,
лечебную или реабилитационную направленность по отношению к
конкретному человеку. Следовательн
о, законодатель определяет в качестве
признаков, характеризующих медицинскую услугу: 1) особый субъектный
состав
субъекты здравоохранения и физические лица
(законодатель
использует в данном случае термин «конкретный человек», что не совсем
правильно, пос
кольку второй участник
субъект здравоохранения тоже
должен быть конкретно определен)
; 2) особ
направленность
профилактическая, диагностическая, лечебная или реабилитационная. На
наш взгляд, к непременным
признакам медицинской услуги
должны быть еще
тнесены:
1) достижение определенного результата
выздоровление либо
улучшение состояния пациента
(достижение положительного результата не
Сироткина А.А.
Договор оказания медицинских услуг: особенности правового регулирования. М.: Статут,
. С. 14
Белозеров А.В.
Понятие и содержание обязательства по возмездному ока
занию образовательных услуг:
Диссертация. М., 2000
. С. 80.
Румаск И.И.
Гражданско
правовая ответственность при оказании некачественной медицинской помощи:
проблемы законодательного регулирования и судебной практики // Услуги: проблемы правового
регулиров
ания и судебная практика: Сб. научно
практических статей / Ред. кол.: Н.Ф. Качур, М.В. Кратенко
(отв. ред.), С.Н. Мальтов. М.: Волтерс Клувер, 2007.
С. 9
��135
всегда возможно и потому предметом договора является не сам результат, а
совершение определенных действий медицинско
го характера)
2) надлежащее качество
(исполнитель обязан обеспечить надлежащее
качество оказываемой медицинской услуги, в противном случае наступает
гражданско
правовая, административно
правовая или уголовно
правовая
ответственность; также возможно и нас
тупление дисциплинарно
правовой
ответственности медицинских работников)
3) потребительский характер
(медицинские услуги направлены на
удовлетворение потребностей физических лиц и потому носят
потребительский характер)
4) возмездный характер
(необходимо
четко дифференцировать те
отношения, которые возникают вследствие оказания медицинских услуг от
всех других отношений, в том числе и отношений по оказанию бесплатной
медицинской помощи)
При характеристике медицинских услуг необходимо учитывать, что
они
являются разновидностью других возмездных услуг, урегулированных
ГК РК, и потому должны быть возмездными, или, иначе говоря, платными.
Вместе с тем в законодательстве РК платными услугами признаются услуги,
не входящие в перечень гарантированного объема бе
сплатной медицинской
помощи и
другие услуги, оплачиваемые за счет собственных средств
пациентов, средств работодателя, системы добровольного медицинского
страхования, других источников
, не запрещенных законодательством РК.
Мы полагаем, что в данном случае
совершенно неверно обозначены те
услуги, которые являются платными, поскольку вначале названы те, которые
в это понятие не входят, а только потом те, которые входят, хотя должно
быть наоборот. Тем более, что и в первом случае произошла ошибка
платными не
будут являться только те услуги, которые оказываются для
пациента (клиента) медицинской организацией или физическим лицом
безвозмездно. И на это совершенно не влияет факт вхождения или
невхождения этой услуги в гарантированный объем бесплатной медицинской
помощи, поскольку гражданин вправе и за оказанием таких услуг обратиться
к тем организациям или физическим лицам, которые их оказывают на
возмездной основе, и в этом случае эта услуга будет такой же возмездной,
как и все остальные. В этой связи, чтобы пос
тоянно не происходило
путаницы в терминах, необходимо провести четкую грань
все, что
медицинские услуги
это возмездно (платно) независимо от источника
оплаты (сам пациент, его работодатель, третьи лица, в том числе и спонсоры
и т.п.), а все, что беспла
тно
это медицинская помощь, и тогда все встанет на
свои места.
Примечательно, что термин «медицинская помощь» в специальном
законодательстве используется, и она рассматривается как разновидность
«медицинской деятельности».
Так, согласно п. 70 ст. 1 Коде
кса о здоровье
народа и системе здравоохранения медицинская помощь
это комплекс
медицинских услуг, включающих лекарственную помощь, направленных на
��136
сохранение и восстановление здоровья населения. В свою очередь,
медицинская деятельность понимается как пр
офессиональная деятельность
физических лиц, получивших высшее или среднее профессиональное
медицинское образование, а также юридических лиц, направленная на
охрану здоровья граждан (п. 73 ст. 1 Кодекса о здоровье народа и системе
здравоохранения). При этом
видам медицинской деятельности
отнесены:
1) медицинская помощь;
2) лабораторная диагностика;
3) патологоанатомическая диагностика;
4) деятельность в сфере заготовки крови и ее компонентов;
5) деятельность в сфере санитарно
эпидемиологического благопо
лучия
населения;
6) деятельность в сфере охраны общественного здоровья;
7) образовательная и научная деятельность в области здравоохранения;
8) экспертиза в области здравоохранения;
9) иные виды деятельности, не запрещенные Кодексом о здоровье
народа и
системе здравоохранения
(ст. 37 Кодекса о здоровье народа и
системе здравоохранения)
К лицензируемым
подвидам
медицинской деятельности отнесены:
первичная медико
санитарная помощь
том числе доврачебная,
квалифицированная, скорая медицинская помощь)
иагностика
том числе радиологическая, рентгенологическая,
ультразвуковая, функциональная, эндоскопическая, патологическая
анатомия)
лабораторная диагностика
том числе бактериологические,
биохимические, иммунологические исследования, лабораторная ди
агностика
вируса иммунодефицита человека (ВИЧ
диагностика), общеклинические,
серологические, цитологические исследования)
заготовка, консервация, переработка, хранение и реализация крови и ее
компонентов;
санитарно
гигиеническая и противоэпидемическая м
едицинская
деятельность
том числе гигиеническое обучение населения, производство,
переработка и реализация средств и препаратов дезинфекции, дезинсекции,
дератизации, а также видов работ и услуг, связанных с их использованием)
санитарно
гигиенические и
лабораторные исследования
том числе
бактериологические, вирусологические, измерение физических факторов
(шума, вибрации, электромагнитных полей и других), паразитологические,
радиометрия и дозиметрия, санитарно
химические, токсикологические
исследовани
консультативно
диагностическая и (или) стационарная медицинская
помощь взрослому и (или) детскому населению
о специальностям:
акушерство и гинекология; педиатрия; инфекционные болезни; терапия:
общая, невропатология, кардиология, ревматология, гастр
оэнтерология,
нефрология, пульмонология, эндокринология, аллергология (иммунология),
��137
гематология, профессиональная патология, семейный врач; хирургия: общая,
трансплантология, кардиохирургия, ангиохирургия, пластическая хирургия,
челюстно
лицевая, нейрохир
ургия, оториноларингология, офтальмология,
трансфузиология, урология, травматология и ортопедия; дерматовенерология
(дерматокосметология); психиатрия: наркология, психотерапия,
сексопатология, медицинская психология; фтизиатрия; онкология;
стоматология)
традиционная медицина
том числе гомеопатия, гирудотерапия,
мануальная терапия, рефлексотерапия, фитотерапия и лечение средствами
природного происхождения)
экспертиза судебно
медицинская, судебно
психиатрическая и судебно
наркологическая;
медицинская р
еабилитология
том числе физиотерапия, массаж,
лечебная физкультура)
спортивная медицина;
экспертиза временной нетрудоспособности и профессиональной
пригодности;
анестезиология и реаниматология (п. 1 ст. 26 Закона о
лицензировании)
Вместе с тем боль
шая часть из указанных подвидов медицинской
деятельности в Кодексе о здоровье народа и системе здравоохранения)
обозначены как
формы медицинской помощи
. Так, согласно ст. 44
медицинская помощь может предоставляться в следующих формах: 1)
амбулаторно
поликл
инической помощи: первичной медико
санитарной
помощи; консультативно
диагностической помощи; 2) стационарной
помощи; 3) стационарно
замещающей помощи; 4) скорой медицинской
помощи; 5) санитарной авиации; 6) медицинской помощи при чрезвычайных
ситуациях; 7)
восстановительного лечения и медицинской реабилитации; 8)
паллиативной помощи и сестринского ухода; 9) традиционной медицины,
народной медицины (целительства).
На наш взгляд, здесь произошло смешение понятий «
вид
» и «
форма
применительно к медицинской пом
ощи и медицинской деятельности, а также
нарушено единства критерия при делении различных видов
например, если
один вид
это традиционная медицина, то другой должен быть
нетрадиционная медицина. Поскольку в основе их деления лежит один
критерий, то же
самое и в отношении других видов медицинской помощи и
медицинской деятельности
равовое положение граждан в
отношениях по оказанию медицинских
услуг
заказчиков (клиентов, пациентов и т.д.) определяется характером этих
услуг и находит свое
выражение в от
раслевой правосубъектности. Граждане
имеют объективные права, гарантированные им ст. 29 Конституции РК, а
также закрепленные в ст. 88 Кодекса о здоровье народа и системе
здравоохранения. В частности, как следует из п. 1 ст. 88
раждане РК имеют
право на:
��138
1) получение гарантированного объема бесплатной медицинской
помощи;
2) обеспечение лекарственными средствами и изделиями медицинского
назначения в рамках гарантированного объема бесплатной медицинской
помощи, в том числе отдельных категорий граждан с опред
еленными
заболеваниями (состояниями) бесплатными или льготными лекарственными
средствами и специализированными лечебными продуктами на
амбулаторном уровне;
3) свободный выбор медицинской организации, качественную и
своевременную медицинскую помощь;
4) допо
лнительные медицинские услуги сверх гарантированного
объема бесплатной медицинской помощи за счет собственных средств,
средств организаций, системы добровольного страхования и иных
незапрещенных источников;
5) получение медицинской помощи за рубежом за сче
т бюджетных
средств при наличии показаний в порядке, определяемом Правительством РК

6) возмещение вреда, причиненного здоровью неправильным
назначением и применением медицинскими работниками лекарственных
средств, изделий медицинского назначения и м
едицинской техники;
7) удостоверение факта временной нетрудоспособности с выдачей
листа временной нетрудоспособности или справки о временной
нетрудоспособности;
8) безвозмездное получение от государственных органов, организаций
и лечащего врача в пределах
их компетенции достоверной информации о
методах профилактики, диагностики, лечения заболевания и медицинской
реабилитации, клинических исследованиях, факторах, влияющих на
здоровье, включая состояние окружающей среды, условия труда, быта и
отдыха, здоровом
питании и безопасности пищевых продуктов, в том числе
заключения санитарно
эпидемиологической экспертизы;
9) получение от государственных органов, независимых экспертных
организаций и субъектов в сфере обращения лекарственных средств, изделий
медицинского
назначения и медицинской техники информации о
безопасности, эффективности и качестве реализуемых лекарственных
средств, изделий медицинского назначения и медицинской техники;
10) обжалование действий (бездействия) медицинских и
фармацевтических работников
в организацию здравоохранения,
вышестоящий орган и (или) в судебном порядке;
11) ходатайство о привлечении независимых экспертов в случае
несогласия с выводами государственной медицинской экспертизы
Наряду с этим граждане имеют и субъективные права, кот
орые
возникают
в результате заключения договора на оказание медицинских услуг.
При этом гражданин в отношениях по оказанию медицинских
услуг и
медицинской помощи имеет особый статус
статус больного, т.е. лица,
��139
нуждающегося в медицинс
ких услугах и медицин
ской помощи вследствие
болезни или иного подобного состояния. Болезнь, с одной стороны, можно
понимать как некий физичес
кий недостаток, а с другой
это своего рода
юридический
факт, предпосылка для возникновения правоотношений в этой
сфере.
Особенности п
равового статуса больного определяются также и тем,
что ему гарантирован определенный объем бесплатной медицинской помощи
единый по перечню медицинских услуг объем медицинской помощи,
оказываемой гражданам РК и оралманам, определяемый Правительством РК
В гарантированный объем бесплатной медицинской помощи входят:
1) скорая медицинская помощь и санитарная авиация;
2) амбулаторно
поликлиническая помощь, включающая:
первичную медико
санитарную помощь;
консультативно
диагностическую помощь по направлению
специалиста первичной медико
санитарной помощи и профильных
специалистов;
3) стационарная медицинская помощь по направлению специалиста
первичной медико
санитарной помощи или медицинской организации в
рамках планируемого количества случаев госпитализации
(предельных
объемов), определяемых уполномоченным органом, по экстренным
показаниям
вне зависимости от наличия направления;
4) стационарозамещающая медицинская помощь по направлению
специалиста первичной медико
санитарной помощи или медицинской
организа
ции;
5) восстановительное лечение и медицинская реабилитация;
6) паллиативная помощь и сестринский уход для категорий населения,
установленных Правительством РК.
В рамках гарантированного объема бесплатной медицинской помощи
также осуществляется лекарстве
нное обеспечение в следующем порядке:
1) при оказании скорой, стационарной и стационарозамещающей
помощи
в соответствии с утвержденными медицинскими организациями и
согласованными в установленном порядке с уполномоченным органом
лекарственными формулярам
и;
2) при оказании амбулаторно
поликлинической помощи
соответствии с утверждаемым уполномоченным органом перечнем
лекарственных средств и специализированных лечебных продуктов для
бесплатного и (или) льготного обеспечения отдельных категорий граждан с
определенными заболеваниями (состояниями)
Гарантированный объем бесплатной медицинской помощи оказывается
на бесплатной основе в медицинских организациях в соответствии с
направлением их деятельности, определяемой лицензией независимо от
формы собственно
сти. При
этом эти медицинские учреждения финансируются
за счет бюджетных средств
: государственные медицинские учреждения
по
индивидуальному плану финансирования; тогда как другие организации
здравоохранения
на договорной основе с администраторами бюдже
тных
��140
программ.
Организациям здравоохранения возмещаются виды затрат,
связанные с деятельностью организаций здравоохранения по оказанию
гарантированного объема бесплатной медицинской помощи, за исключением
капитальных расходов, кроме расходов на выплату лиз
инговых платежей
организациями здравоохранения на условиях финансового лизинга в
пределах средств, утвержденных адм
инистратором бюджетных программ
Здесь нужно учитывать, что б
юджет формируется, кроме других отчислений за
счет налогов, плательщиками которы
х являются простые гражда
не, поэтому и
безвозмездный характер медицинской помощи, оказываемой
государственными медицинскими учреждениями, весьма относите
лен. Между
тем здесь, безусловно, имеет значение и то, что здравоохранение
это
специфическая отрасль
экономики, составляющая ее социальную сферу, что и
налагает отпечаток на компетенцию и функции учреждений и организаций,
входящих в состав так называемого государственного сектора
здравоохранения.
.3. Договор об оказании медицинских услуг
Сегодня отнош
ения между врачом и пациентом основываются на
принципе свободы выбора
(врача, вида медицинской помощи, медицинского
учреждения), что присуще информационной модели взаимоотношений, тогда
как ранее в медицинской практике применялся «патернализм», когда врач
самостоятельно, без учета мнения пациента, принимал решение (по сути,
навязывая его пациенту) о методах предполагаемого лечения
Соответственно в современных условиях одним из основных правомочий
потребителя является право свободного выбора вида, способа
и формы
медицинской помощи, медицинской организации, медицинского работника и
т.п. Как отмечалось в юридической литературе,
волевое содержание
правоотношения выражается в
субъективных правах и обязанностях
участников
В гражданских
правоотношениях воля уч
астников выражена
достаточно чет
ко, заключать или не заключать договор
это личное дело и
выражение воли каждого субъекта. Вопрос о лечении
это тоже свобод
ное
выражение воли каждого, никто не вправе заставить больного идти на прием к
врачу, очевидно, чт
о у него самого возникает по
требность или определенный
мотив для принятия медицинских услуг, за исключением случаев
принудительного лечения
На принудительное лечение, например,
направляются граждане, больные заразной формой туберкулеза, на
основании заклю
чения организации здравоохранения с учетом результатов
Ракова А.Г.
Добровольное информирование согласие пациента на медицинское вмешательство: пробле
ма
надлежащего оформления // Услуги: проблемы правового регулирования и судебная практика: Сб. научно
практических статей / Ред. кол.: Н.Ф. Качур, М.В. Кратенко (отв. ред.), С.Н. Мальтов. М.: Волтерс Клувер,
2007.
С. 1
Иоффе О.С.
Шаргородский М.Д.
Вопросы теории права. М.: Госюриздат, 1961
. С. 217.
��141
лабораторных и инструментальных исследований
В целом, к
заболеваниям,
представляющим опасность для окружающих отнесены: 1) болезнь,
вызванная вирусом иммунодефицита человека и носители вируса
иммунод
ефицита человека; 2) Конго
Крымская геморрагическая лихорадка;
3) дифтерия; 4) менингококковая инфекция; 5) полиомиелит; 6) инфекции,
передающиеся преимущественно половым путем; 7) лепра; 8) малярия; 9)
сибирская язва (легочная форма); 10) туберкулез; 11)
холера; 12) чума; 13)
брюшной тиф; 14) вирусный гепатит А; 15) психические расстройства и
расстройства поведения
Тем не ме
нее, необходимо учитывать, что здесь
возникает не просто жела
ние, а определенная необходимость вступить в
правоотношение, а
вот к ка
кому именно врачу обратиться
это уже
определяется эко
номическими возможностями и собственным выбором
субъекта.
В случае болезни возникает проблема выбора: можно полу
чить
гарантированный объем бесплатной медицинской помощи, а м
ожно эти же
услуги получить
в любой частной клинике, но уже на возмездной основе.
Поэтому волевой критерий здесь имеет место, когда лицо делает выбор, к
кому можно обратиться для получения медицинс
ких услуг

Понятия «здоровье граждан» и «лечение» входят в сферу регулирования
специ
ал
ьного законодательства
и, в первую очередь, Кодекса о здоровье
граждан и системе здравоохранения, которое не входит в систему гражданского
законодательства. При этом нормы гражданского законодательства
применяются к регулированию договорных отношений в с
фере оказания
медицинских услуг и внедоговорных отношений по возмещению вреда,
причиненного жизни и здоровью граждан. В этой связи возникают различные
правоотношения, регулируемые различными
нормами гражданского
законодательства: 1) нормами, устанавливающи
ответственность за
нарушение договорных обязательств в сфере оказания медицинских услуг,
2) нормами, устанавливающими ответственность за причи
нение вреда жизни и
здоровью граждан. В первом случае между участниками отношений
ществует определенная пра
вовая связь, взаимные права и обязан
ности.
Нарушение обязанностей происходит в процессе осуществ
ления данной
правовой связи, опосредующей правомерную деятель
ность. Ответственность за
нарушение обязанностей определяется
характером и условиями существующей
равовой связи. Во втором
случае противоправные действия служат
основанием возникнове
ния обязательств, создающих связь между лицами,
которые до это
го не были связаны обязательственными отношениями,
Приказ и.о. Министра здравоохранения РК от 17 ноября 2009 г. № 729 «Об организации принудительного
лечения, а также режима пребывания больных в специализированных противотуберкулезных организациях»
/ За
регистрирован в Министерстве юстиции РК 03.12.2009 г. № 5959 // Бюллетень нормативных правовых
актов центральных исполнительных и иных государственных органов РК. 2010. № 1. Ст. 365
Постановление Правительства РК от 4 декабря 2009 г. № 2018 «Об утвержде
нии перечня социально
значимых заболеваний и заболеваний, представляющих опасность для окружающих» // САПП РК. 2009. №
57. Ст. 493
Шамсутдинова С.Ю.
Основы потребительских знаний. Алматы: Билим,1999
. С. 14.
��142
определя
ют право потерпевшего и обязанность причинившего вр
. Эти два
вида отношений
договорные и внедоговорные (а, если точнее, то деликтные,
т.е. возникающие из причинения вреда)
могут складываться и в процессе
оказания медицинских ус
луг. Например, договор был заключен между
пациентом и медицин
ской клинико
й, но клиника своевременно не приступила
к лечению,
либо в процессе оказания медицинских услуг паци
енту при
лечении была занесена инфекция, чем был причинен вред здоровью и т.п.
При оказании медицинской услуги возникает правоотношение
между
клиентом (пацие
нтом) и услугодателем (субъектом здравоохранения).
Правоотношение регулируется нормами гражданского права,
которые
основываются на Конституции РК, и положениями
гражданско
правового
договора. Долгое время медицинские услуги вообще не нуждались в
правовой р
егламентации, поскольку медицина была бесплатной, но с
возникновением и развитием рыночных отношений появилась и
необходимость гражданско
правового регулирования отношений по
оказанию медицинских услуг. Наряду с этим возникла и необходимость
гражданско
пра
вовой защиты и охраны здоровья как особого объекта
гражданских прав.
Наличие такого объекта
личного неимущественного блага
во многом
определяет характер отношений по оказанию медицинских услуг.
Согласно законодательной концепции здоровье
это состояни
е
полного физического, духовного (психического) и социального
благополучия, а не только отсутствие болезней и физических дефектов (п. 35
ст. 1 Кодекса о здоровье народа и системе здравоохранения). Следовательно,
вопросы правовой охраны здоровья охватывают
не только процесс лечения
какой
то конкретной болезни, но и все те аспекты, которые способствуют
максимально комфортному состоянию личности, его полному физическому,
духовному и социальному благополучию. Тогда как лечение
это комплекс
медицинских услуг,
направленных на устранение, приостановление и (или)
облегчение течения заболевания, а также предупреждение его
прогрессирования (п. 48 ст. 1 Кодекса о здоровье народа и системе
здравоохранения)
. Основными формами лечения являются: добровольное и
принудител
ьное лечение. При этом добровольное лечение осуществляется с
согласия больного или его законного представителя, а принудительное
лечение
на основании решения суда (п.п. 49, 66 ст. 1 Кодекса о здоровье
народа и системе здравоохранения)
Говоря о гражданск
правовых аспектах в этой области, следует помнить,
что гражданское правовые нормы направлены на защиту и охрану здоровья и
других личных неимущественных благ, и потому все те отношения, которые
возникают в связи с этим, будут иметь такую направленность.
По мнению Е.Г. Афанасьевой, правовая защита потребителя в сфере
медицинского обслуживания не может осуществляться общими нормами о
защите прав потребителей, поскольку в ходе обслуживания пациента
Халфина Р.О.
Общее учение о правоотношении.
М.: Издательство «Юридическая литература», 1974
. С.
��143
затрагиваются его личные имущественные права
. Вместе с тем
такой вывод
является неверным, поскольку в сферу регулирования Закона о защите прав
потребителей входят не только имущественные права потребителя, но и его
личные неимущественные права
право на жизнь и право на здоровье.
Договор об оказании медицинских у
слуг является консенсуальным,
возмездным и взаимным.
При этом в законодательстве РК особо выделен д
оговор об оказании
платных
медицинских услуг
, следовательно, законодател
ем
договор об
оказании медицинских услуг
подразделен на два вида
: 1) договор об
оказ
ании платных медицинских услуг; 2) договор об оказании бесплатных
медицинских услуг. Однако, на наш взгляд, договор об оказании
медицинских услуг
это возмездный договор, тогда как применительно к
бесплатным медицинским услугам более точным будет применен
ие термина
«медицинская помощь», из смысла которого следует, что
эта помощь
будет
оказана на безвозмездной основе. Вместе с тем, в специальном
законодательстве РК такого разграничения не проведено. На наш взгляд, это
не просто терминологическая неточность,
это концептуальный просчет,
создающий основу для коррупционных и других подобных нарушений. Здесь
следует учитывать и тот факт, что в законодательстве используются
различные термины, обозначающие один и тот же вид договора
договор об
оказании платных ме
дицинских услуг
. В Кодексе о здоровье народа и
системе здравоохранения он называется «
договором на оказание платных
медицинских услуг
» (ст. 35), а в Правилах и условиях оказания платных услуг
в организациях здравоохранения, утвержденных постановлением
Прав
ительства РК от 30 декабря 2009 г. № 2299
договором на оказание
платных услуг в организациях здравоохранения
». Сразу же возникает вопрос
о том, что
оказание платных медицинских услуг физическими лицами,
занимающимися частной медицинской практикой, может о
существляться на
бездоговорной основе, хотя это не так.
Договор об оказании медицинских услуг является разновидностью
договора возмездного оказания услуг и потому, как это следует из п. 2 ст. 683
ГК РК, к нему применяются правила гл. 33 ГК РК «Возмездное
оказание
услуг». Наряду с этим имеются и специальные нормы
в соответствии со ст. 35
Кодекса о здоровье народа и системе здравоохранения установлены основания
и порядок получения платных медицинских услуг. Непременными условиями
оказания платных медицинск
их услуг являются:
1) соответствие профиля заболевания профилю медицинской
организации или физического лица, занимающегося частной медицинской
практикой;
2) наличие лицензии на занятие медицинской деятельностью;
3) заключение договора между пациентом и
субъектом здравоохранения,
оказывающим
данные услуги.
Афанасьева Е.Г.
Правовое регулирование оказания коммерческих медицинских услуг в США:
Диссертация. М., 1995
. С. 8.
��144
латные медицинские услуги предоставляются при:
1) оказании первичной медико
санитарной помощи, диагностических и
лечебных услуг по инициативе пациентов, в том числе без направления
специалистов первич
ной медико
санитарной помощи и организаций
здравоохранения;
2) лечении лекарственными средствами, не включенными в
лекарственный формуляр;
3) проведении медицинских исследований, не входящих в перечень
гарантированного объема бесплатной медицинской помощи;
4) санаторном лечении без соответствующего направления;
5) медико
генетических исследованиях без медицинских показаний;
6) медицинском обследовании граждан для поступления на работу и
учебу;
7) оказании медицинской помощи по договору с организацией, в том
числе по добровольному страхованию;
8) предоставлении дополнительных сервисных услуг;
9) оказании медицинской помощи иностранцам и лицам без
гражданства
(за исключением обеспечения лекарственными средствами (п. 5
ст. 87 Кодекса о здоровье на
рода и системе
здравоохранения)
Существенными условиями
договора об оказании платных
медицинских услуг признаны следующие:
1) виды и объем медицинской помощи;
2) сроки оказания медицинской помощи;
3) тарифы на медицинские и немедицинские услуги и порядок их
оплаты;
4)
права и обязанности сторон;
5) порядок внесения изменений, дополнений и прекращения действия
договора;
6) установление сторонами гражданско
правовой ответственности за
неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств.
При этом пациенту долж
но быть обеспечено право на полную и
достоверную информацию об оказываемых медицинских услугах: виды
платных услуг и прейскурант цен на них доводятся до сведения граждан
через наглядную информацию в государственных, частных медицинских
организациях и у физ
ических лиц, занимающихся частной медицинской
практикой (п. 4 ст. 35 Кодекса о здоровье народа и системе
здравоохранения).
Наряду с этим
заказчик (пациент) имеет право
на:
1) ходатайство о привлечении независимых экспертов в случае
несогласия с выводами го
сударственной медицинской экспертизы;
2) выбор на замену врача или медицинской организации;
3) получение независимого мнения о состоянии своего здоровья и
проведение консилиума;
��145
4) достойное обращение в процессе диагностики, лечения и ухода,
уважительное
отношение к своим культурным и личностным ценностям;
5) иные права предусмотренные законами РК (п. 12 Типового договора
на оказание платных услуг в организациях здравоохранения

Поставщик (субъект здравоохранения) имеет право на:
1) переподготовку за сч
ет бюджетных средств или работодателя в
случаях высвобождения работника в связи с сокращением численности штата
или ликвидации государственных организаций здравоохранения;
2) повышение квалификационного уровня за счет бюджетных средств
или работодателя, ес
ли являются работниками организаций
негосударственного сектора здравоохранения, не менее 1
го раза в 5 лет;
3) поощрение за выполнение своих профессиональных обязанностей на
высоком качественном уровне;
4) защиту своей профессиональной чести и достоинства;
5) иные права предусмотренные законами РК
На наш взгляд, весь этот перечень прав, закрепленный в п. 13 Типового
договора на оказание платных услуг в организациях здравоохранения вообще
не должен здесь находиться, поскольку эти права из данного договора н
вытекают
обеспечить реализацию этих прав своим работникам обязана
организация здравоохранения
, а не заказчик, поэтому этот перечень
необходимо в ближайшем будущем пересмотреть самым кардинальным
образом
Пациентам, получившим медицинскую помощь на плат
ной основе,
организации здравоохранения предоставляют:
1) заключение соответствующих медицинских работников при
оказании амбулаторно
поликлинической помощи;
2) выписку из истории болезни при оказании стационарной,
стационарозамещающей помощи, восстановите
льного лечения и
медицинской реабилитации;
3) информацию о расходах за оказанную медицинскую помощь.
Поставщик обязан
1) оказать качественную медицинскую помощь в соответствии с
лицензией;
2) применять методы диагностики, профилактики и лечения, а также
екарственных средств, разрешенных Министерством здравоохранения РК;
3) обеспечить работу в условиях чрезвычайных ситуаций, военных
конфликтов и террористических актов;
4) проводить мероприятия по предупреждению, диагностик
и лечению
заболеваний, представл
яющих опасность для окружающих, а также
профессиональных заболеваний;
Типовой договор на оказание платных услуг в организациях здравоохранения // Прило
жение к Правилам и
условиям оказания платных услуг в организациях здравоохранения, утвержденным постановлением
Правительства РК от 30 декабря 2009 г. № 2299 // САПП РК. 2010. № 4. Ст. 49
��146
5) предоставлять гражданам бесплатную, оперативную и достоверную
информацию о формах и видах медицинской помощи;
6) соблюдать нормативные правовые акты в сфере санитарно
эпидемиологическ
ого благополучия населения и гигиенических нормативов;
7) взаимодействовать с другими организациями здравоохранения и
соблюдать преемственность в своей деятельности;
8) формировать здоровый образ жизни и здорового питания;
9) вести первичные медицинские до
кументы, представлять отчеты по
формам, видам в установленном объеме, порядке и сроки;
10) сообщать Министерству здравоохранения о случаях инфекционных
заболеваний, отравлений, психических и поведенческих расстройств
(заболеваний), представляющих опасность
для окружающих, органам по
чрезвычайным ситуациям
об угрозе возникновения и (или) о
возникновении медико
санитарных последствий чрезвычайных ситуаций,
органам внутренних дел
сведений о лицах, обратившихся по поводу острых
травм, ранений, криминальных
абортов, о случаях заболеваний,
представляющих опасность для окружающих;
11) принять все меры для обеспечения максимального уровня
удовлетворенности пациентов результатами лечения;
12) в случае отсутствия условий для оказания той или иной услуги в
рамках п
роводимого лечения, организовать и оплатить оказание этой услуги
в другой медицинской организации;
13) предоставлять заказчику (пациенту) счет с указанием видов
оказанных медицинских и сервисных услуг в установленные сроки;
14) предоставлять заказчику (пац
иенту) всю необходимую
медицинскую и финансовую документацию, необходимую для проведения
проверки исполнения договора;
15) выполнять иные обязанности, предусмотренные законами РК
В данном случае большая часть обязанностей поставщика,
закрепленных в п. 10
Типового договора на оказание платных услуг в
организациях здравоохранения, из договора об оказании платных
медицинских услуг не вытекает, что недопустимо и нуждается в серьезной
корректировке
Заказчик (пациент)
обязан
1) выполнять предписания медицинско
го работника, соблюдать режим,
действующий в организации здравоохранения;
2) принимать меры к сохранению и укреплению своего здоровья;
3) проявлять в общении с медицинскими работниками уважение и такт;
4) сообщать врачу всю информацию, необходимую для пост
ановки
диагноза и лечения заболевания, после дачи согласия на медицинское
вмешательство неукоснительно выполнять все предписания лечащего врача;
5) соблюдать правила внутреннего распорядка и бережно относиться к
имуществу медицинской организации, сотруднич
ать с медицинским
персоналом при получении медицинской помощи;
��147
6) своевременно информировать медицинских работников об
изменении состояния своего здоровья в процессе диагностики и лечения, а
также в случаях возникновения заболеваний, представляющих опаснос
ть для
окружающих, либо подозрения на них;
7) не совершать действий, нарушающих права других пациентов;
8) выполнять иные обязанности, предусмотренные законами РК
(обязанности пациентов, указанные в п.п. 3
5 распространяются также на
родителей или иных лиц
, непосредственно осуществляющих в стационаре
уход за больным ребенком (п. 10 Типового договора на оказание платных
услуг в организациях здравоохранения)
Что касается цен на медицинские услуги, то здесь законодателем
проводится дифференциация порядка их у
становления в зависимости от того,
оказываются эти услуги государственными или частными организациями
здравоохранения и физическими лицами, занимающимися частной
медицинской практикой. И если последние вправе самостоятельно
определять эти цены, то в госуда
рственных организациях здравоохранения
цены на платные услуги определяются с учетом всех видов затрат, связанных
с оказанием медицинских, сервисных услуг, и иных дополнительных
расходов и могут пересматриваться не чаще
одно
го раза в полугодие
. Причем
цены
на платные услуги не могут быть ниже тарифа аналогичной
медицинской услуги, устанавливаемого администратором бюджетных
программ для гарантированного объема бесплатной медицинской помощи (п.
5 ст. 35 Кодекса о здоровье народа и системе здравоохранения)
ицинские услуги должны отвечать определенным требованиям,
установленны
законодательством, на соответствие которым их проверяют
должностные лица государственных органов, уполномоченных на
осуществление контрольных и (или) надзорных функций, а именно:
1) о
бъем и качество медицинских услуг;
2) рациональность назначения лекарственных средств, а также
эффективного использования медицинской техники;
3) качество и обоснованность проведения экспертизы временной
нетрудоспособности, военно
врачебной, судебно
медици
нской, судебно
психиатрической и судебно
наркологической экспертиз;
4) уровень квалификации медицинских работников;
5) соблюдение квалификационных требований и правил
лицензирования медицинской деятельности;
6) качество применения средств и методов профила
ктики, диагностики,
лечении и медицинской реабилитации, за исключением лекарственных
средств;
7) соответствие рекламируемых медицинских услуг объему и качеству
оказываемых медицинских услуг
Государственный контроль в сфере оказания медицинских услуг
напра
влен на предупреждение, выявление, пресечение нарушений
законодательства РК в сфере оказания медицинских услуг, а также контроль
��148
за соблюдением субъектами здравоохранения законов РК и постановлений
Правительства РК в с
фере оказания медицинских услуг
Проце
дура взаиморасчетов за оказание медицинских услуг заключается
в том, что заказчик осуществляет оплату услуг поставщика по фактически
оказанному объему медицинской помощи, согласно представленному счету.
При этом возможна предоплата оказываемых медицинских
услуг в объеме,
не превышающем 50 процентов от суммы договора
оставшаяся часть
оплачивается заказчиком по предоставлению счета, в момент выписки из
стационара.
Сумма договора в процессе лечения может быть изменена с учетом
фактически оказанного объема ме
дицинской помощи: дополнительная сумма
и способ ее оплаты согласовываются с пациентом и оформляются в виде
дополнительного соглашения к договору.
В подтверждение приема наличных денег поставщик выдает заказчику
документ (фискальный чек, приходно
кассовый о
рдер).
В случаях досрочного прекращения курса лечения (перевод в другую
организацию здравоохранения, улучшение состояния пациента, летальный
исход и др.) поставщик выплачивает заказчику разницу между оплаченной
суммой и фактической стоимостью оказанной ме
дицинской помощи, за
исключением случаев досрочной выписки ввиду нарушения больным
установленного режима пребывания в стационаре (п. 9 Типового договора на
оказание платных услуг в организациях здравоохранения).
Изменение и дополнение условий договора об о
казании платных
медицинских услуг должно быть согласовано сторонами и оформлено
надлежащим образом (в письменной форме), тогда как о досрочном
расторжении договора стороны обязаны уведомить друг друга
заблаговременно. Для передачи обязательств по договору
третьей стороне
стороны обязаны получить письменное согласие другой стороны.
Здесь еще следует обратить внимание на то, что договор об оказании
медицинских услуг является типовым договором, утвержденным
постановлением Правительства РК, и потому субъекты зд
равоохранения
обязаны воспроизводить его условия в своих разработанных формулярах и
иных стандартных формах. Это означает, что договор об оказании
медицинских услуг
это договор присоединения, который характеризуется
тем, что одна сторона
субъект здраво
охранения предлагает другой стороне
пациенту присоединиться к договору в целом (как это следует из ст.
389 ГК
РК). С учетом того, что п
латные медицинские услуги оказываются
физическим лицам, являющимися потребителями медицинских услуг,
данный договор явл
яется публичным договором, и потому ц
ена товаров,
работ и услуг, а также иные его условия
устанавливаются одинаковыми для
всех потребителей, за
исключением случаев, когда законодательством
допускается пре
доставление льгот для отдельных категорий потребител
ей. При
этом
отказ коммерческой организации от заключения публичного договора
при возможности предоставить услуги не допускается.
��149
Таким образом, можно сделать следующие выводы. Во
первых,
существенные условия договора об оказании медицинских услуг определе
ны в
законодательстве (утвержден типовой договор). Во
вторых, договор об
оказании медицинских услуг является договором присоединения, и пациент
вправе принять его условия в целом либо отказаться от заключения договора.
третьих, договор об оказании услуг
публичный договор, и субъект
здравоохранения обязан оказать медицинские услуги при наличии
возможности их оказать, причем на тех же условиях, что и для других
пациентов.
.4. Ответственность в сфере оказания медицинских услуг и
медицинской помощи
уже отмечалось, в сфере оказания медицинских услуг и медицинской
помощи возможно наступление как договорной, так и внедоговорной
ответственности. Общими условиями наступления гражданско
правовой
ответственности являются: 1) противоправное поведение; 2) ви
на. Для
привлечения лица к ответственности в виде возмещения убытков необходимо
еще наличие: 1) убытков; 2) причинной связи между противоправным
поведением должника и наступившими убытками

Условиями наступления
договорной ответственности
в сфере
оказани
я медицинских услуг являются: 1) неисполнение или ненадлежащее
исполнение договорных обязательств (противоправное поведение); 2) вина
должника. Как следует из п. 7 ст. 35 Кодекса о здоровье народа и системе
здравоохранения
организация здравоохранения несе
т ответственность за
своевременное и качественное оказание платных медицинских услуг
гражданам с момента их обращения в порядке, установленном законами РК.
Следовательно,
условиями
наступления договорной ответственности
субъекта здравоохранения при оказани
и платных медицинских услуг
являются:
1) своевременность их оказания;
2) качество этих услуг.
В свою очередь, качество медицинской помощи понимается как
уровень соответствия оказываемой медицинской помощи стандартам,
утвержденным уполномоченным органом и у
становленным на основе
современного уровня развития медицинской науки и технологии (п. 71 ст. 1
Кодекса о здоровье народа и системе здравоохранения). В целях определения
качества медицинских услуг проводится их экспертиза, т.е. совокупность
организационных
, аналитических и практических мероприятий,
осуществляемых для вынесения заключения по уровню качества
медицинских услуг, предоставляемых физическими и юридическими лицами,
с использованием индикаторов оценки качества медицинских услуг,
Гражданское право: Учебник / Под ред.: А.П. Сергеева, Ю.К. Толстог
о. В 3
х т. М.: Проспект. 2005. Т. 1
С. 665
��150
отражающих показате
ль эффективности, полноты и соответствия
медицинских услуг стандартам в области здравоохранения. Индикаторы
оценки качества медицинских услуг
показатели эффективности, полноты и
соответствия медицинских услуг стандартам в области здравоохранения,
включаю
щие:
1) индикаторы структуры
показатели обеспеченности кадровыми,
финансовыми и техническими ресурсами;
2) индикаторы процесса
показатели оценки выполнения технологий
профилактики, диагностики, лечения и реабилитации;
3) индикаторы результата
показат
ели оценки последствий для
здоровья в результате оказания или неоказания медицинской помощи
субъектами здравоохранения.
Наряду с этим индикаторы оценки качества так
как и виды
экспертиз
подразделяются на
внутренние
(показатели, применяемые при
внутрен
ней экспертизе, которые характеризуют эффективность, полноту и
соответствие медицинской деятельности каждого структурного
подразделения субъекта здравоохранения стандартам в области
здравоохранения в целях проведения анализа и оценки качества медицинской
еятельности)
внешние
(показатели, применяемые при внешней экспертизе,
которые характеризуют эффективность, полноту и соответствие
медицинской деятельности субъекта здравоохранения стандартам в области
здравоохранения в целях проведения анализа и оценки к
ач
ества медицинской
деятельности)
Внутренняя экспертиза качества медицинских услуг осуществляется
службой внутреннего контроля (аудита)
структура и состав этой службы
утверждаются руководителем организации здравоохранения в зависимости
от объема оказыва
емых медицинских услуг. В
нешняя экспертиза проводится:
1) Комитетом контроля медицинской и фармацевтической деятельности
Министерства здравоохранения РК и (или) независимыми экспертами в
области здравоохранения на предмет соблюдения требований
законодатель
ства РК в сфере оказания медицинских услуг в рамках
осуществления государственного контроля; 2) Комитетом оплаты
медицинских услуг Министерства здравоохранения РК с целью оценки
оказания полного перечня медицинских услуг, достоверности объемов
медицинских
услуг в соответствии со стандартами в области
здравоохранения.
В дополнение к обязанностям субъекта здравоохранения по
обеспечению своевременности и качества оказываемых медицинских услуг в
соответствии с п. 10 Правил и условий оказания платных
услуг
анизациях здравоохранения установлена его ответственность за:
1) взимание платы с граждан за услуги, входящие в гарантированный
объем бесплатной медицинской помощи;
2) взимание двойной платы за оказание одной и той же медицинской
услуги с пациента и бюджет
ных средств;
��151
3) оказание медицинских услуг ненадлежащего объема.
В свою очередь заказчик (пациент) несет ответственность за
несвоевременное возмещение затрат поставщику за фактически оказанный
объем медицинской помощи (п. 15 Типового договора на оказание п
латных
услуг в организациях здравоохранения).
Нарушение условий договора по оказанию платных медицинских услуг
со стороны поставщика может привести к расторжению договора и выплате
поставщиком неустойки в размере 0,1 процента от суммы договора. В случае
нарушения договора со стороны заказчика неустойка составляет 0,01
процента от суммы договора
и договор также расторгается (п.п. 16, 17
Типового договора на оказание платных услуг в организациях
здравоохранения).
Условиями наступления
деликтной ответствен
ности
являются:
1) неправильное назначение и применение медицинскими работниками
лекарственных средств, изделий медицинского назначения и медицинской
техники (неправомерное поведение);
2) вина причинителя вреда;
3) наличие вреда, причиненного здоровью;
причинная связь между противоправным поведением и наступившим
вредом.
Следовательно, ответственность за неисполнение или ненадлежащее
исполнение медицинских слуг медицинский работник может нести только при
наличии вины. Вместе с тем имущественную ответств
енность за
непрофессиональные действия своих работников может нести и медицинское
учреждение, поскольку работодатель несет ответственность за действия своего
работника (п. 1 ст. 921 ГК РК).
��152
. ОБРАЗОВАТЕЛЬНЫЕ УСЛУГИ
.1. Правовое регулирование отноше
ний по оказанию образовательных
услуг
В соответствии со ст. 30 Конституции РК гражданам РК гарантируется
бесплатное среднее образование в
государственных учебных заведениях
(среднее образование является обязательным). Наряду с этим граждане РК имеют
право
на получение на конкурсной основе бесплатного высшего образования
в государственном высшем
учебном заведении, что касается платного
образования в частных учебных заведе
ниях, то порядок его предоставления
устанавливается
законодательством РК об образовании
Законодательство РК об образовании представляет собой весьма
значительный массив законодательных и подзаконных актов и включает в
себя Конституцию РК, ГК РК и следующие нормативные правовые акты:
Законы РК:
от 13 декабря 2000 г. № 113
II «О детских дерев
нях
семейного типа и домах юношества»; от 11 июля 2002 г. № 343 «О
социальной и медико
педагогической коррекционной поддержке детей с
ограниченными возможностями»; от 27 июля 2007 г. № 319
III «Об
образовании»
от 19 января 2011 г. № 394
IV «О статусе «На
зарбаев
Университет», «Назарбаев Интеллектуальные школы» и «Назарбаев Фонд»;
от 18 февраля 2011 г. № 407
IV «О науке»; и др.
Постановления Правительства РК:
от 2 декабря 1999 г. № 1839 «Об
утверждении Типового положения об организациях образования
соответс
твующих типов»; от 13 марта 2004 г. № 317 «О введении единого
национального тестирования»; от 24 декабря 2007 г. № 1270 «Об
утверждении Правил государственной аттестации организаций образования»;
от 7 февраля 2008 г. № 116 «Об утверждении Правил назначения
, выплаты и
размеров государственных стипендий обучающимся в организациях
образования»; от 20 июля 2009 г. № 1102 «Об утверждении Правил оказания
платных видов деятельности по реализации товаров (работ, услуг)
государственными учреждениями образования и ра
сходования ими денег от
реализации товаров (работ, услуг)»; от 3 июля 2011 г. № 770 «Об
утверждении Правил прохождения обучения по программе подготовки
медиаторов»; от 17 февраля 2012 г. № 230 «Об утверждении Правил
конкурсного замещения должностей професс
орско
преподавательского
состава и научных работников высших учебных заведений»; от 6 марта 2012
г. № 290 «Об утверждении Правил разработки государственных
общеобязательных стандартов образования»; от 25 июня 2012 г. № 832 «Об
утверждении Национального пла
на действий по развитию функциональной
грамотности школьников на 2012
2016 годы»; и др.
Закон РК от 27 июля 2007 г. № 319
III «Об образовании» // Ведомости Парламента РК. 2007. № 20 (2501).
Ст. 151
��153
Приказы Министра образования и науки РК:
от 12 декабря 2007 г. №
621 «Об утверждении формы Типового договора оказания образовательных
услуг»; от 18 января 2008 г. № 2
1 «Об утверждении формы Типового
договора на предоставление товаров (работ, услуг) на платной основе
организацией образования»; от 13 июля 2009 г. № 338 «Об утверждении
Типовых квалификационных характеристик должностей педагогических
работников и приравнен
ных к ним лиц»; от 20 апреля 2011 г. № 152 «Об
утверждении Правил организации учебного процесса по кредитной
технологии обучения»; от 6 апреля 2012 г. № 148 «Об утверждении Типовых
правил внутреннего распорядка организации образования»; и др.
Система образ
ования в РК включает следующие уровни образования:
1) дошкольное воспитание и обучение; 2) начальное образование; 3)
основное среднее образование; 4) среднее образование (общее среднее
образование, техническое и профессиональное образование); 5) послесредн
образование; 6) высшее образование; 7) послевузовское образование (ст. 12
Закона РК об образовании).
Формами получения образования в РК являются очное, вечернее,
заочное, экстернат и дистанционная форма обучения для детей с
ограниченными возможностями (
ст. 27 Закона РК об образовании).
аличие лицензии требуется для занятия образовательной
деятельностью, в том числе следующими подвидами деятельности:
общеобразовательные программы начального, основного среднего, общего
среднего образования; профессиональ
ные программы технического и
профессионального образования, в том числе по профессиям и
специальностям; профессиональные программы послесреднего, высшего,
послевузовского образования, в том числе по специальностям; духовные
образовательные программы (ст. 2
3 Закона о л
ицензировании)
.2. Договор об оказании образовательных услуг
Договор об оказании образовательных услуг
это возмездный договор,
в соответствии с которым образовательное учреждение оказывает услугу по
обучению гражданину (обучающемуся) в п
риобретении навыков и знаний,
который, прежде всего, регулируется нормами ГК и специального
законодательства (Закон об образовании и пр.), а положения Закона о защите
прав потребителей будут применяться только к отношениям, вытекающим из
данного договора в
части общих правил
о праве граждан на получение
полной и достоверной информации, о компенсации морального вреда и т.п.
Понятие образовательных услуг различными авторами рассматривается
разному. В одном случае образовательные услуги понимают в узком
смысле, поскольку те не ставят своей целью освоение всей образовательной
программы и не завершаются итоговой аттестацией и выдачей документа о
Споры о защите прав потребителей: Сборник документов. 3
е изд., доп. и перераб. / Под общ.
ред. М.Ю.
Тихомирова. М.: Изд
во Тихомирова М.Ю., 2006
. С. 20
22.
��154
соответствующем образовании и (или) квалификации
. В другом под
образовательными услугами понимают организованную
, целенаправленную,
устойчивую деятельность (действия), осуществляемую одним или
несколькими субъектами (преподавателем, педагогом или коллективом
педагогов), посредством коммуникативных средств (личного,
непосредственного взаимодействия с другим субъектом
обучающимся) по
передаче знаний, формированию умений, навыков, оказанию воздействий,
формирующих личность человека, гражданина путем организации и
управления его учебной деятельности (действий)
. Наконец, встречаются и
более широкие трактовки. В частнос
ти, образовательную услугу
рассматривают, как деятельность по обучению и воспитанию, состоящую в
передаче знаний, умений и навыков, направленную на развитие духовного
состояния личности обучаемого. Третий подход представляется самым
верным, поскольку обуче
ние неразрывно связано с воспитанием, и их нельзя
искусственно разделить, поскольку в процессе обучения происходит и
воспитание, т.е. воздействие на личность обучаемого
На наш взгляд,
образовательные услуги
это деятельность по обучению и воспитанию,
нап
равленная на передачу знаний, навыков, умений обучающемуся.
Большинство ученых квалифицируют договор об оказании
образовательных услуг как гражданско
правовой, но отмечая при этом его
частно
публичную природу, поскольку данный договор порождает не только
гражданско
правовые, но и административно
правовые отношения,
связанные с обязанностями обучающихся по соблюдению правил поведения,
установленных уставом, правилами внутреннего расписания
вуз
а, а также
отношения по воспитанию, предполагающие сочетание адми
нистративного
метода власти и подчинения
. Вместе с тем вряд ли можно согласиться с
подобной трактовкой в силу того, что административно
правовые или
публично
правовые отношения, которые складываются между обучающимся
и администрацией
вуз
а возникают не из
договора об оказании
образовательных услуг, а из приказа о зачислении, переводе, отчислении,
академическом отпуске и пр., т.е. из административно
правового акта,
который порождает, изменяет или прекращает административно
правовые
образовательные отношения.
Наряду со сказанным представляет интерес и позиция некоторых
ученых о квалификации безвозмездных образовательных отношений как
социально
обеспечительных, вследствие того, что: 1) у гражданина
отсутствует подкрепленная санкцией обязанность по вступлению в
образовательные отношения; 2) гражданину гарантировано это право
Конституцией РФ; 3) гражданин в любое время может выйти из этих
отношений; 4) образовательное учреждение обязано вступить в данные
образовательные отношения; 5) между обучающимся и образовате
льным
Сырых В.М.
Образовательное право как отрасль российского права. М., 2000
. С.
33.
Куров С.В.
Образовательные услуги: гражданско
правовой аспект. М., 1999
. С. 50.
Кванина В.В.
Высшее уче
бное заведение как субъект права: Проблемы частного и публичного права.
Челябинск, 2004
. С. 208.
��155
учреждением не возникает отношений власти и подчинения
. Однако здесь
явно смешиваются понятия из области частного и публичного права,
поскольку гарантированное Конституцией право гражданина на получение
бесплатного общего среднего образования или на
конкурсной основе
бесплатного высшего образования, будучи публично
правовым, и
реализуется соответствующими методами, порождая у образовательного
учреждения определенные обязанности. Но если между учреждением
образования и обучающимся заключен договор об
оказании безвозмездных
образовательных услуг, то он будет подчинен нормам гражданского права
независимо от того, являются ли образовательные отношения возмездными
или нет. Но такой вывод разделяется не всеми, поскольку отсутствие
встречного предоставления
в бесплатных образовательных отношениях
позволяет исключить их из числа имущественных отношений или
отношений, связанных с имущественными
. Вместе с тем имущественный
характер образовательных отношений совершенно не зависит от их
возмездности или безвозмез
дности
, н
о возмездность или безвозмездность
образовательных отношений оказывает влияние на их правовую природу,
поскольку возмездные образовательные отношения
это частно
правовые
отношения, регулируемые гражданским правом, тогда как безвозмездные,
как пр
авило,
это публичные отношения, регулируемые конституционным
или административным правом и т.п.
В принципе стороны могут заключить и
договор об оказании безвозмездных образовательных услуг, но на практике
зачастую этого не происходит.
Говоря о классифика
ции договоров об оказании образовательных
услуг, следует сказать, что возможности деления их на виды абсолютно не
ограничены. Во
первых, возможно деление в зависимости от уровня
образования
1) договор об оказании слуг дошкольного воспитания и
обучения; 2)
договор об оказании услуг начального образования; 3) договор
об оказании услуг основного среднего образования; 4) договор об оказании
услуг среднего образования (общего среднего образования, технического и
профессионального образования); 5) договор об ока
зании услуг
послесреднего образования; 6) договор об оказании услуг высшего
образования; 7) договор об оказании услуг послевузовского образования.
вторых, возможно деление договоров об оказании образовательных
услуг в зависимости от субъектного состава
: 1) договор об оказании
образовательных услуг государственной организацией образования; 2)
договор об оказании образовательных услуг негосударственной
организацией образования.
третьих, в основу деления можно положить возмездность или
безвозмездность д
оговора.
Белозеров А.В.
Понятие и содержание обязательства по возмездному оказанию образовательных услуг:
Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М.. 2000
. С. 10.
Шкатулл
а В.И.
Образовательное право: Учебник. М., 2001
��156
Говоря о потребительской природе договора о возмездном оказании
образовательных услуг следует отметить, что на практике возможно и
заключение непотребительского договора
если в качестве заказчика
выступает работодатель, оплачивающий повышение к
валификации своих
работников, поскольку он не является потребителем, т.е. физическим лицом,
заключающим договор о возмездном оказании образовательных услуг в
своих личных целях, для личного потребления. Вместе с тем вряд ли
работодатель при заключении таки
х договоров преследует чисто
коммерческую цель, ведь напрямую от повышения квалификации своих
сотрудников работодатель никакой прибыли не получает, а
наоборот, он
несет расходы, издержки, но в конечном счете, разумеется, более высокий
уровень подготовки е
го сотрудников повышает конкурентоспособность
самой компании или индивидуального предпринимателя на рынке
оказываемых услуг и принесет свои дивиденды в будущем, т.е. цель
получения прибыли опосредован
о в таких договорах присутствует.
Законодатель наделяет
лиц, получающих образование, следующими
правами
1) право на получение качественного образования в соответствии с
государственными общеобязательными стандартами образования;
2) право на обучение в рамках государственных общеобязательных
стандартов образо
вания по индивидуальным учебным планам, сокращенным
образовательным учебным программам по решению совета организации
образования;
3) право на выбор альтернативных курсов в соответствии с учебными
планами;
4) право на получение дополнительных образователь
ных услуг, знаний
согласно своим склонностям и потребностям на платной основе;
5) право на участие в управлении организацией образования;
6) право на восстановление и перевод из одного учебного заведения в
другое, с одной специальности на другую, с платн
ой основы на обучение по
государственному образовательному заказу или с одной формы обучения на
другую;
7) право на бесплатное пользование информационными ресурсами в
организациях образования, обеспечение учебниками, учебно
методическими
комплексами и учеб
методическими пособиями;
8) право на бесплатное пользование спортивными, читальными,
актовыми залами, компьютерными классами и библиотекой;
9) право на получение информации о положении в сфере занятости
населения в соответствии с законодательством РК;
10) право на свободное выражение собственного мнения и убеждений;
11) право на уважение своего человеческого достоинства;
12) право на поощрение и вознаграждение за успехи в учебе, научной и
творческой деятельности.
��157
В дополнение к этому лица, получающ
ие образование очной формы
обучения, имеют право на:
1) льготный проезд на общественном транспорте (кроме такси) по
решению местных представительных органов;
2) совмещение обучения с работой в свободное от учебы время;
3) отсрочку от призыва на воинскую
службу в соответствии с
законодательством РК (п. 4 ст. 47 Закона об образовании).
Лица, получающие образование
обязаны
1) овладевать знаниями, умениями, практическими навыками и
компетенциями в соответствии с требованиями государственных
общеобязательных
стандартов образования, соблюдать правила внутреннего
распорядка, выполнять другие требования, предусмотренные уставом
организации образования и договором о предоставлении образовательных
услуг;
2) заботиться о своем здоровье, стремиться к духовному и физи
ческому
самосовершенствованию;
3) соблюдать форму одежды, установленную в организации
образования;
4) уважать честь и достоинство педагогического работника, традиции
учебного заведения, в котором они обучаются
Наряду с этим законодателем установлен ряд об
язанностей для
отдельных категорий лиц, получающих образование (например, обязанность
отработать в течение определенного срока для граждан из числа аульной
(сельской) молодежи, поступивших в пределах квоты, или для граждан,
поступивших на обучение в доктор
антуру по программе докторов
философии (PhD) на основе государств
енного образовательного заказа)
По договору об оказании образовательных услуг организация
образования принимает на себя
обязательства
1) по организации обучения обучающегося
соответствующ
его
государственным общеобязательным стандартам
и выдаче документа
государственного образца по окончании полного курса;
2) по предоставлению обучающемуся возможности получения
образовательных услуг в соответствии с учебными планами организации
образовани
я.
Обучающийся по договору об оказании образовательных услуг
принимает на себя обязательство по оплате за обучение в размере и
сроки,
предусмотренные договором. Оплата за предоставляемые образовательные
услуги производится в тенге. В случае изменения сум
мы оплаты за обучение
необходимо составить и подписать дополнительное соглашение к основному
договору. При этом увеличение стоимости обучения не может превышать
роста расходов на оплату труда и индекса инфляции в отношении к общему
объему расходов на обуче
ние. Форма оплаты
перечисление
соответствующих платежей на расчетный счет организации образования.
Сроки оплаты за обучение определяются договором
. Обучающиеся,
��158
поступившие переводом из других учебных заведений, производят оплату за
обучение после издани
я приказа руководителя организации образования о
допуске к занятиям (п. 9 Типового договора оказания образовательных
услуг)
Договорные обязательства по оплате за обучение сохраняются до даты
издания приказа об отчислении обучающегося
. Это не означает, что
после
издания приказа об отчислении у обучающегося прекратилась его
обязанность по оплате задолженности за обучение, издание приказа
свидетельствует о прекращении договора, но не о прекращении обязательств,
неисполненных по этому договору
. В случае неопла
ты за обучение,
обучающиеся
не допускается к соответствующей сессии и отчисляется из
организации образования. Образовавшийся долг за обучение взыскивается в
установленном законодательством порядке РК.
Разногласия и споры, возникающие в процессе выполнения
договора,
должны быть разрешены самими сторонами, а в случае невозможности
достижения соглашения между ними спор может быть передан на
рассмотрение в суд, в порядке определяемом гражданским процессуальным
законодательством РК.
В заключение необходимо сказа
ть, что договор об оказании
образовательных услуг получает все большее распространение на практике и
потому нуждается в детальной регламентации в специальном
законодательстве об образовании.
��159
. ФИНАНСОВЫЕ УСЛУГИ
.1. Правовое регулирование отношений п
о оказанию
финансовых услуг
В последнее время наши граждане все активнее выступают в
качестве потребителей финансовых услуг
ширится число
оказываемых гражданам финансовых услуг и предлагаемых им
финансовых продуктов, и потому возникает необходимость в
беспечении надлежащей правовой защиты их прав и законных
интересов.
Актуальность проблемы защиты интересов граждан, вовлеченных
в деятельность финансовых рынков настолько велика, что Всемирный
банк реализует специальный проект по исследованиям защиты прав
потребителей финансовых услуг в разных странах (к настоящему
моменту готовы доклады по девяти странам, в том числе и по РФ)
.
Вместе с тем законодательные основы для обеспечения защиты прав
потребителей на финансовых рынках еще не сложились. Закон РК о
защ
ите прав потребителей в основном регулирует отношения в сфере
торгового оборота, оказания услуг и выполнения работ, а отношения
финансового посредничества и оказания финансовых услуг
практически не регулирует. Конечно, общие положения о защите прав
потреби
телей к отношениям по оказанию финансовых услуг могут быть
применимы, но фактически эти отношения они не регулируют,
поскольку приоритетом здесь будут обладать нормы специального
законодательства
законодательства о рынке ценных бумаг, о банках и
банковск
ой деятельности и пр., тогда как законодательство о защите
прав потребителя будет здесь играть роль общего законодательства.
Финансовые услуги, направленные на удовлетворение личных
(бытовых) потребностей граждан
включают в себя:
1) услуги по договору ба
нковского вклада;
2) услуги по договору банковского счета (открытие и ведение
счетов клиентов
граждан, осуществление расчетов по их поручению;
3) услуги по договору перевода денег банком;
4) услуги по договору хранения в банковской ячейке, сейфе
(ценных
бумаг и прочих ценностей);
5) консультационные услуги;
6) другие услуги в этой сфере.
В систему законодательства РК, регулирующего отношения по
оказанию финансовых услуг
входят:
ГК РК; НК РК, КоАП РК; ГПК РК;
Кодекс РК от 30 июня 2010 г. № 296
IV «О тамож
енном деле в Республике
Казахстан» (Таможенный кодекс)»
(ТК РК);
Фогельсон Ю.
Румянцев С.
Защита интересов потребителей на финансовых рынках средствами
«мягкого права // Хозяйство и право. М., 2011. № 1. С. 42
��160
Законы РК:
от 30 марта 1995 г. № 2155 «О Национальном Банке
Республики Казахстан»; от 31 августа 1995 г. № 2444 «О банках и
банковской деятельности в Республике Казахстан»; от 28 апреля 1997
г. №
1 «О вексельном обращении в Республике Казахстан»; от 29 июня 1998 г.
№ 237 «О платежах и переводах денег»; от 5 июля 2000 г. № 78 «О
финансовом лизинге»; от 7 декабря 2000 г. № 110 «
О жилищных
строительных сбережениях в Республике Казахстан»;
от
25 апреля 2001 г. №
178 «О Банке Развития Казахстана»;
от 6 декабря 2001 г. № 264
II «О
членстве Республики Казахстан в Международном валютном фонде,
Международном банке реконструкции и развития, Международной
финансовой корпорации, Международной ассоциаци
и развития,
Многостороннем агентстве гарантии инвестиций, Международном
центре по урегулированию инвестиционных споров, Европейском банке
реконструкции и развития, Азиатском банке развития, Исламском банке
развития»;
от 6 марта 2003 г. № 392 «О микрокредит
ных организациях»; от
28 марта 2003 г. № 400 «О кредитных товариществах»; от 2 июля 2003 г. №
461 «О рынке ценных бумаг»; от 4 июля 2003 г. № 474 «О государственном
регулировании, контроле и надзоре финансового рынка и финансовых
организаций»; от 13 июня 2
005 г. № 57 «О валютном регулировании и
валютном контроле»; от 6 июля 2004 г. № 573 «О кредитных бюро и
формировании кредитных историй в Республике Казахстан»; от 7 июля 2006
г. № 169 «Об обязательном гарантировании депозитов, размещенных в
банках второго
уровня Республики Казахстан»; от 28 февраля 2007 г. № 234
«О бухгалтерском учете и финансовой отчетности»;
от 28 августа 2009 г. №
191
IV «О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных незаконным путем, и финансированию терроризма»;
Указы
Президента РК:
от 12 апреля 2011 г. № 25 «О дальнейшем
совершенствовании системы государственного регулирования финансового
рынка Республики Казахстан»; от 14 декабря 2011 г. № 196 «Об утверждении
стандартов государственных услуг Национального Банка Респуб
лики
Казахстан и признании утратившими силу некоторых указов Президента
Республики Казахстан»;
Постановления Правительства РК:
от 20 августа 2004 г. № 878 «Об
утверждении Правил осуществления Государственным фондом социального
страхования деятельности, свя
занной с финансовыми инструментами»; от 31
марта 2011 г. № 326 «Об утверждении Правил субсидирования систем
управления производством сельскохозяйственной продукции»; от 18 июля
2011 г. № 819 «Об утверждении Правил кредитования микрокредитных
организаций и
кредитных товариществ на конкурсной основе»;
Приказы Министра финансов РК
: от 29 декабря 2008 г. № 625 «Об
утверждении формы сведений о наличии и номерах банковских счетов, об
остатках и движении денег на этих счетах»; от 15 февраля 2010 г. № 57 «Об
утверж
дении Требований по разработке, принятию и исполнению
субъектами финансового мониторинга правил внутреннего контроля»; от 16
��161
февраля 2010 г. № 59 «Об утверждении Правил предоставления субъектами
финансового мониторинга сведений и информации об операциях,
одлежащих финансовому мониторингу»;
Постановления Правления Национального Банка РК:
от 21 ноября
1998 г. № 242 «Об утверждении Правил переводов денег в межбанковской
системе переводов денег»; от 2 июня 2000 г. № 266 «Об утверждении Правил
открытия, ведения
и закрытия банковских счетов клиентов в банках
Республики Казахстан»; от 25 ноября 2000 г. № 433 «Об утверждении Правил
осуществления безналичных платежей между клиентом и обслуживающим
его банком»; от 26 декабря 2003 г. № 467 «Об утверждении Правил веден
ия
кассовых операций с юридическими и физическими лицами в филиалах
Национального Банка Республики Казахстан»; от 27 октября 2006 г. № 106
«Об утверждении Правил организации обменных операций с наличной
иностранной валютой в Республике Казахстан»; от 28 ап
реля 2012 г. № 154
«Об утверждении Правил осуществления валютных операций в Республике
Казахстан»;
и др.
Банковская деятельность
это вид предпринимательской
деятельности по осуществлению банками
банковских и иных операций,
установленных специальным закон
одательством. Банковская деятельность,
будучи разновидностью
предпринимательской деятельности
, представляет
собой инициативную самостоятельную деятельность банков,
осуществляемую на профессиональной и систематической основе и
направленную на извлечение при
были (дохода). Специфика банковской
деятельности обусловлена тем, что банки в процессе ее реализации
совершают разнообразные банковские операции и иные юридически
значимые действия (банковские сделки), а также ряд действий, связанных с
обеспечением благопр
иятных и безопасных условий осуществления
основной банковской деятельности. В последнем случае речь идет о
вспомогательной банковской деятельности, к которой относится
информатизация, охрана, система безопасности и другие аналогичные виды
деятельности разл
ичных подразделений кредитной организации
Следовательно, банковская деятельность может быть подразделена на два
основных вида: 1)
основная
(т.е. деятельность банка по осуществлению
банковских операций и совершению банковских сделок); 2)
дополнительная
.е. вспомогательная деятельность банка, оказывающая влияние на
повышение эффективности и безопасности банковских услуг).
Банковская деятельность характеризуется тем, что
субъектами
ее
с
одной стороны, являются банки и организации, осуществляющие отдельны
е
виды банковских операций, а с другой
клиенты банка (физические и
юридические лица).
Наряду с этим, банковская деятельность
это вид
предпринимательской деятельности, и потому для нее характерны все
признаки, отличающие предпринимательскую деятельность
от иных видов
деятельности. Наконец, предметом банковской деятельности, как правило,
Братко А.Г.
Банковское право: Курс лекций.
М.: Эксм
о, 2006
. С. 6
��162
являются денежные средства, драгоценные металлы, драгоценные камни,
валютные ценности и т.п.
Банк
это юридическое лицо, являющееся коммерческой
организацией, которое
правомочно осуществлять банковскую деятельность.
Банки выполняют три основных
функции
: 1)
кредитная
(предоставление
денежных средств на условиях платности, срочности и возвратности; 2)
расчетная
(ведение текущих счетов клиентов, оплата чеков и зачисление
редств на счета клиентов); 3)
депозитная
(привлечение депозитов от
неопределенного круга лиц и размещение полученных средств среди других
клиентов с целью получения прибыли)
Обязательными
условиями признания официального статуса
банка
являются: 1) госуд
арственная регистрация в органах юстиции в качестве
банка; 2) наличие лицензии уполномоченного органа на проведение
банковских операций (п. 2 ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности).
Все другие лица, не имеющие официального статуса банка, не могу
именоваться «банком» или характеризовать себя как лицо, занимающееся
банковской деятельностью, а также не могут выполнять банковские операции
в качестве основной или дополнительной деятельности. Как уже отмечалось
выше, законодателем допускается только и
спользование понятия
рганизация, осуществляющая отдельные виды банковских операций
», но,
несмотря на законодательное ограничение, они также признаются
участниками банковской деятельности, поскольку обладают правомочиями
по осуществлению отдельных видов б
анковских операций (например,
обменные пункты, ломбарды и др.). Такие правомочия предоставлены им
лицензией уполномоченного органа и (или) Национального Банка
либо в
соответствии с законодательным актом РК
на осуществление отдельных
видов банковских операц
ий (ст. 5 Закона о банках и банковской
деятельности)
. Банковские операции, осуществленные
без лицензий,
признаются недействительными
(эта деятельность признается
неуполномоченной и запрещена (исключение составляют операции,
проводимые государственным орган
ом, кредитными товариществами,
Национальным оператором почты,
оператором платежного шлюза
«электронного правительства»
а также Банком Развития Казахстана в
пределах полномочий, закрепленных законодательными актами РК).
Банковская система Казахстана являет
ся двухуровневой: на первом
уровне расположен Национальный
анк, а на втором
иные банки, за
исключением
Банка Развития Казахстана
, имеющего особый правовой
статус.
Национальный
анк осуществляет регулирование и надзор по
отдельным вопросам банковской де
ятельности в пределах своей
компетенции. В частности, в ст. 8
Закона о Национальном
анке
закреплено,
Осипов Е.Б.
Омурчиева Э.М.
Банковское право Республики Казахстан: Учебное пособие. Алматы: Бастау,
. С. 12.
Омурчиева Э.М.
Банковское право Республики Казахстан: Курс лекций. Алматы: НИЦ КОУ, 2008
. С. 6
��163
что Национальный
анк РК
разрабатывает и проводит государственную
денежно
кредитную политику РК; эмитирует государственные эмиссионные
ценные бумаги;
регу
лирует и осуществляет надзор (оверсайт) за
межбанковской системой переводов денег, системой межбанковского
клиринга и другими платежными системами, обеспечивающими проведение
переводов денег между пользователями в казахстанских тенге; осуществляет
валютное
регулирование и валютный контроль в РК; осуществляет
регулирование, контроль и надзор финансового рынка и финансовых
организаций, а также иных лиц; лицензирует деятельность в финансовой
сфере и деятельность, связанную с концентрацией финансовых ресурсов;
утверждает правила проведения банковских операций в случаях,
предусмотренных законами РК; и др.
Банки обладают
хозяйственной самостоятельностью и
независимостью
. В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона о банках и банковской
деятельности запрещено вмешательство
государственных органов и их
должностных
лиц
в деятельность банков в любой форме, за исключением
случае, прямо предусмотренных законодательством РК. В частности,
Национальный Банк РК вправе по согласованию с Правительством РК
принимать решения о
принудител
ьном ограничении
прав и обязанностей
акционеров банков, имеющих отрицательный размер капитала (если сумма
обязательств банка превышает стоимость его активов, то собственный
капитал банка является отрицательным). Эти меры являются
исключительными и могут пр
иниматься в соответствии с требованиями
законодательства РК в интересах прав кредиторов банков и для обеспечения
устойчивости банковской системы РК. К числу таких мер мо
жет
быть
отнесен, например
, принудительный выкуп акций
. Национальный
анк
праве по сог
ласованию с Правительством РК принять решение о
принудительном выкупе
акций его акционеров
и незамедлительно
реализовать их новому
инвестору по цене приобретения
на условиях,
гарантирующих увеличение капитала банка и его нормальное
функционирование с учето
м взятых инвестором обязательств (п. 6 ст. 16
Закона о банках и банковской деятельности).
Банки создаются в
организационно
правовой форме
АО (при этом
аименование банка должно содержать слово «банк» или производное от
него слово
).
Правоспособность банков
является
специальной
, т.к. банки могут
осуществлять только те виды банковских и иных операций, на совершение
которых имеется лицензия. При этом ограничения деятельности банков
могут быть предусмотрены уставом или законом. Так, согласно п. 1 ст. 8
Закона о
банках и банковской деятельности банкам запрещено
осуществление операций и сделок в качестве предпринимательской
деятельности, не относящихся к банковской деятельности. Вместе с тем
банки могут приобретать акции или доли участия в уставных капиталах
��164
1)
инансовых организаций, а также юридических лиц
нерезидентов
РК, имеющих статус банков, страховых организаций, пенсионных фондов,
профессиональных участников рынка ценных бумаг;
2) финансовых организаций, а также юридических лиц
нерезидентов
РК, имеющих
статус банков, страховых организаций, пенсионных фондов,
профессиональных участников рынка ценных бумаг, в размере 10
ти или
более процентов от размещенных (за вычетом привилегированных и
выкупленных обществом) акций (долей участия в уставном капитале) пр
наличии у него банковского холдинга
(при этом требование по наличию
банковского холдинга не распространяется на банки, более пятидесяти
процентов голосующих акций которых принадлежат государству или
национальному управляющему холдингу (п.п. 1 п. 3 ст. 8
Закона о банках и
банковской деятельности);
3) юридических лиц в размере менее 10
ти процентов от размещенных
(за вычетом привилегированных и выкупленных обществом) акций (долей
участия в уставном капитале) при условии соответствия приобретаемых
акций (дол
ей участия в уставном капитале) требованиям нормативного
правового акта уполномоченного органа;
4) дочерних специальных организаций
нерезидентов РК, созданных в
целях выпуска и размещения ценных бумаг под гарантию банка;
5) дочерних специальных финансовы
х компаний, созданных для сделок
секьюритизации в соответствии с законодательством РК о проектном
финансировании и секьюритизации;
) дочерних организаций
резидентов РК, приобретающих
сомнительные и безнадежные активы родительского банка;
) дочерних орг
анизаций, исключительной деятельностью которых
является инкассация банкнот, монет и ценностей, осуществление лизинговой
деятельности;
) организаций, оказывающих услуги по обеспечению
информационного, телекоммуникационного и технологического
взаимодействия
между участниками расчетов по банковской деятельности,
включая расчеты по операциям с платежными карточками;
) организаций, осуществляющих деятельность по удостоверению
соответствия открытого ключа электронной цифровой подписи закрытому
ключу электронной
цифровой подписи, а также по подтверждению
достоверности регистрационного свидетельства;
) ассоциаций (союзов) банков;
) юридических лиц, когда принятые в качестве залога акции или доли
участия в уставных капиталах этих организаций переходят в собстве
нность
банков в соответствии с гражданским законодательством РК и
законодательством иностранного государства;
) фондовых бирж и центрального депозитария, осуществляющих
деятельность на территории РК;
) кредитных бюро;
��165
) иных юридических лиц
при осу
ществлении исламским банком
банковской деятельности.
Помимо этого,
банки вправе
заниматься следующими
видами
деятельности
(т.е. вспомогательной или дополнительной деятельности):
1) реализацией специализированного программного обеспечения,
используемого для
автоматизации деятельности банков и организаций,
осуществляющих отдельные виды банковских операций, в соответствии с
законодательными актами РК;
2) реализацией специальной литературы по вопросам банковской
деятельности на любых видах носителей информации;
3) реализацией собственного имущества;
4) выпуском, реализацией и распространением платежных карточек и
чековых книжек;
5) осуществлением межбанковского клиринга;
6) выпуском, реализацией, приобретением и погашением электронных
денег, а также предоставлен
ием услуг по сбору и обработке информации по
операциям с электронными деньгами;
7) реализацией в установленном законодательными актами РК порядке
заложенного заемщиками имущества;
8) предоставлением консультационных услуг по вопросам, связанным с
финансово
й деятельностью;
9) представительством интересов других лиц по вопросам, связанным с
банковской деятельностью, либо в качестве представителя держателей
облигаций;
10) организацией обучения по повышению квалификации специалистов
в области банковской и финан
совой деятельности;
11) по удостоверению соответствия открытого ключа электронной
цифровой подписи закрытому ключу электронной цифровой подписи, а
также по подтверждению достоверности регистрационного свидетельства в
отношении своих клиентов, пользующихся
его банковскими услугами, при
наличии лицензии уполномоченного государственного органа,
осуществляющего руководство в сфере информатизации;
12) заключением договоров страхования от имени страховых
организаций
резидентов РК, а также заключением договоров о
пенсионном
обеспечении от имени накопительных пенсионных фондов, при наличии
договора между банком и страховыми организациями
резидентами РК и
(или) накопительными пенсионными фондами на заключение от их имени
договоров страхования и (или) договоров о пе
нсионном обеспечении.
Для обеспечения финансовой устойчивости банков, защиты интересов
их депозиторов, а также поддержания стабильности денежно
кредитной
системы РК, Национальный
анк осуществляет
регулирование
деятельности
банков с помощью следующих
средс
��166
1) установления пруденциальных нормативов и других обязательных к
соблюдению банками норм и лимитов, провизии против сомнительных и
безнадежных активов;
2) издания обязательных к исполнению банками нормативных
правовых актов;
3) проверок деятельности б
анков;
4) выдачи рекомендаций по оздоровлению финансового положения
банка;
5) применения к банкам ограниченных мер воздействия;
6) наложения санкций на банки или их должностных лиц (ст. 41 Закона
о банках и банковской деятельности).
Банки не вправе размеща
ть рекламу своей деятельности, не
соответствующую действительности на день ее опубликования
. Также в
качестве мер по защите прав потребителей банковских услуг законодател
ем
введены
: 1) обязательное гарантирование депозитов; 2) операци
по
одновременной пер
едаче активов и обязательств банка другому (другим)
банку (банкам).
Банк может быть ликвидирован так
как и любое другое
юридическое лицо, в
добровольном порядке
(по решению его акционеров и
при наличии разрешения уполномоченного органа) и в
принудитель
ном
порядке
(по решению суда в случаях, предусмотренных законодательством).
В частности,
ринудительная ликвидация
банка производится судом в
связи с:
1) банкротством банка;
2) лишением лицензий банка на проведение банковских операций по
основаниям, пре
дусмотренным банковским законодательством;
3) заявлением (иском) уполномоченных государственных органов,
юридических или физических лиц о прекращении деятельности банка по
другим основаниям, предусмотренным законодательными актами (ст. 70
Закона о банках
и банковской деятельности).
К числу специфических особенностей правового регулирования
процедур реорганизации и реабилитации в банковской сфере можно отнести
следующие. Во
первых, суды наделены правом решать вопрос о
принудительной реорганизации
банка или
о проведении в отношении банка
реабилитационных процедур
только на основании соответствующего
заключения уполномоченного органа
(п. 2 ст. 74
3 Закона о банках и
банковской деятельности). Во
вторых, обязательным условием для
производства принудительной реор
ганизации банка, реабилитационных
процедур является возврат
банком всех находящихся у него депозитов
заинтересованным лицам в течение 1 года со дня принятия решения о
принудительной реорганизации (невыполнение влечет за собой
принудительную ликвидацию банк
а). В
третьих, р
еабилитационная
процедура проводится банком под контролем уполномоченного органа, а
принудительная реорганизация проводится утвержденным судом
��167
специальным управляющим (уполномоченным по управлению, который
обязан ежемесячно информировать су
д и кредиторов о своей деятельности).
13
.2. Понятие и виды банковских операций и банковских
сделок
Банковская деятельность представляет собой совокупность
банковских
и иных операций
, установленных Законом о банках и банковской
деятельности. Следовательно
, все операции, которые осуществляет банк,
подразделены на две группы: 1) банковские операции; 2) иные операции,
осуществляемые банками.
В первую группу входят следующие виды
банковских операций:
1) прием депозитов, открытие и ведение банковских счетов
идических лиц;
2) прием депозитов, открытие и ведение банковских счетов физических
лиц;
3) открытие и ведение корреспондентских счетов банков и
организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций;
4) открытие и ведение банками металлических с
четов физических и
юридических лиц, на которых отражается физическое количество
аффинированных драгоценных металлов и монет из драгоценных металлов,
принадлежащих данному лицу;
5) кассовые операции: прием и выдача банками и Национальным
оператором почты на
личных денег, включая их размен, обмен, пересчет,
сортировку, упаковку и хранение;
6) переводные операции: выполнение поручений физических и
юридических лиц по платежам и переводам денег
(лицензия на
осуществление переводной операции выдается банкам и сле
дующим
юридическим лицам
фондовой бирже, центральном депозитарию при
наличии у указанных юридических лиц лицензии уполномоченного органа на
проведение указанных банковских операций, а также оператору
межбанковской системы переводов денег (п.п. 6, п. 1, п
1 ст. 30 Закона о
банках и банковской деятельности)
7) учетные операции: учет (дисконт) векселей и иных долговых
обязательств физических и юридических лиц;
8) банковские заемные операции: предоставление банком, ипотечной
организацией или дочерними ор
ганизациями национального управляющего
холдинга в сфере агропромышленного комплекса кредитов в денежной
форме на условиях платности, срочности и возвратности;
9) организация обменных операций с иностранной валютой;
10) инкассация банкнот, монет и ценностей
11) прием на инкассо платежных документов (за исключением
векселей);
��168
12) открытие (выставление) и подтверждение аккредитива и
исполнение обязательств по нему;
13) выдача банками банковских гарантий, предусматривающих
исполнение в денежной форме;
14) вы
дача банками банковских поручительств и иных обязательств за
третьих лиц, предусматривающих исполнение в денежной форме.
Во вторую группу входят следующие
виды операций, которые вправе
осуществлять банки при наличии лицензии:
1) покупку, прием в залог, уч
ет, хранение и продажу аффинированных
драгоценных металлов (золота, серебра, платины, металлов платиновой
группы) в слитках, монет из драгоценных металлов;
2) покупку, прием в залог, учет, хранение и продажу ювелирных
изделий, содержащих драгоценные метал
лы и драгоценные камни;
3) операции с векселями: принятие векселей на инкассо,
предоставление услуг по оплате векселя плательщиком, а также оплата
домицилированных векселей, акцепт векселей в порядке посредничества;
4) осуществление лизинговой деятельнос
ти;
5) выпуск собственных ценных бумаг (за исключением акций);
6) факторинговые операции: приобретение прав требования платежа с
покупателя товаров (работ, услуг) с принятием риска неплатежа;
7) форфейтинговые операции (форфетирование): оплату долгового
обязательства покупателя товаров (работ, услуг) путем покупки векселя без
оборота на продавца;
8) доверительные операции: управление деньгами, правами требования
по ипотечным займам и аффинированными драгоценными металлами в
интересах и по поручению дове
рителя;
9) сейфовые операции: услуги по хранению ценных бумаг,
выпущенных в документарной форме, документов и ценностей клиентов,
включая сдачу в аренду сейфовых ящиков, шкафов и помещений.
Наряду с этим банковскими операциями не признаются:
1) деятельно
сть по предоставлению микрокредитов юридическими
лицами, зарегистрированными в качестве микрокредитных организаций в
порядке, определяемом законодательством РК;
2) прием от потребителей наличных денег в оплату за предоставляемые
услуги, кроме финансовых, о
существляемый поверенным, действующим от
имени и по поручению доверителя (поставщика услуг) на основании
договора поручения, в том числе через электронные терминалы.
Помимо этого банкам предоставлено право осуществлять следующие
виды профессиональной деяте
льности на рынке ценных бумаг:
1) брокерская;
2) дилерская;
3) кастодиальная;
4) трансфер
агентская.
��169
Здесь следует отметить, что законодателем определяются также еще и
такие виды деятельности, которые не относятся к банковским операциям.
Речь идет о
деятел
ьности по предоставлению микрокредитов юридическими
лицами, зарегистрированными в качестве микрокредитных организаций в
порядке, определяемом
Законом РК «О микрокредитных организациях» от 6
марта 2003 г. № 392
(п. 3 ст. 30 Закона о банках и банковской
еятельности).
банковским операциям исламского банка
относятся следующие
операции:
1) прием беспроцентных депозитов до востребования физических и
юридических лиц, открытие и ведение банковских счетов физических и
юридических лиц;
2) прием инвестиционных
депозитов физических и юридических лиц;
3) банковские заемные операции: предоставление исламским банком
кредитов в денежной форме на условиях срочности, возвратности и без
взимания вознаграждения;
4) финансирование предпринимательской деятельности;
5) ин
вестиционная деятельность на условиях лизинга (аренды);
6) агентская деятельность при проведении банковских операций
исламского банка.
Исламский банк вправе, если это предусмотрено уставом,
осуществлять и иные виды операций
за исключением
1) факторингов
ых операций: приобретение прав требования платежа с
покупателя товаров (работ, услуг) с принятием риска неплатежа;
2) форфейтинговых операций (форфетирования): оплата долгового
обязательства покупателя товаров (работ, услуг) путем покупки векселя без
обор
ота на продавца.
Еще одним немаловажным обстоятельством является то, что
организации, осуществляющие отдельные виды банковских операций
, могут
осуществлять один или несколько видов
банковских операций
, т.е. тех
операций, которые были включены в первую груп
пу, остальные операции
могут осуществлять только банки. При этом обязательным условием
является наличие
лицензии
уполномоченного органа или Национального
Банка, за исключением случаев, когда законодательным актом РК,
регулирующим деятельность такой организ
ации, предусмотрена
возможность осуществления указанных операций без лицензии. В частности,
Национальный
анк выдает лицензии организациям, осуществляющим
отдельные виды банковских операций, на проведение инкассации банкнот,
монет и ценностей, а также орга
низациям, исключительным видом
деятельности которых является организация обменных операций с
иностранной валютой (т.е. обменным пунктам).
В юридической литературе остается дискуссионным и вопрос о
правовой природе банковской сделки. Сложились различные под
ходы:
��170
1) банковская сделка
это институт гражданского права
2) банковская сделка
это комплексный институт
,
порождающий комплексные правоотношения
банковского права как
комплексной отрасли права
3) банковская сделка
это институт хозяйственного
или
предпринимательского права
4) банковская сделка
это институт публичного права
5) банковская сделка
это институт самостоятельной отрасли
права
банковского права
6) банковская сделка
это разновидность финансово
правовой
сделки, посколь
ку банковское право является институтом
(подотраслью) финансового права
При этом встречаются различные подходы к классификации
финансово
правовых сделок. В первом случае совершенно справедливо, на
наш взгляд, в систему финансово
правовых сделок включены
только сделки
публично
правового характера. Так
по мнению А.И. Худякова
финансово
правовые договоры подразделяются на следующие виды: 1) договор
государственного займа; 2) договор бюджетного кредитования; 3) договор
кредитования из внебюджетных специальн
ых фондов; 4) договор
государственного банковского кредитования; 5) договор ведомственного
кредитования; 6) финансово
организационные договоры, заключаемые
между различными государственными органами, предметом деятельности
которых являются вопросы, связанн
ые с организацией государственных
финансов
. Однако есть и другие, более расширенные классификации
финансовых договоров. Например, В.Н. Белов выделяет следующие виды
финансовых договоров: 1) договор займа; 2) кредитный договор; 3) договор
поручительства; 4
) договор о передаче поручителю, исполнившему
обязательство, прав кредитора по этому обязательству; 5) соглашение о
предоставлении банковской гарантии; 6) договор об уступке требования
(цессии); 7) договор залога валюты; 8) договор залога государственного
имущества; 9) договор залога приватизированной квартиры; 10) договор
Флейшиц Е.А.
Расчетные
и кредитные правоотношения. М., 1956. С. 59.
Гуревич И.С.
Очерк советского банковского права. Л., 1952
. С. 16.
Тосунян Г.А.
Викулин А.Ю.
Экмалян А.М.
Банковское право Российской Федерации. Общая часть. М.:
Юрист, 1999
. С. 27
Банковское право:
Учебное пособие / Н.Н. Арефьева, И.А. Волкова, К.И. Карабанова и др. Под ред. проф.
А.А. Травкина. Волгоград: Издательство Волгоградского государственного университета, 2001
. С. 4
Коган М.Л.
Правоотношения между Госбанком и объединениями // Советское
государство и право. 1974.
№ 1. С. 60
Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред.: Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина; Ин
законодат. и сравнит. правоведения. М.: Статут, 2008
. С. 256
257.
Олейник О.
Банковский счет: законодательство и практик
а // Закон. 1997. № 1. С. 94.
Банковское право признают самостоятельной отраслью права Д.Г. Алексеева, С.В. Пыхтин, Е.Г. Хоменко
Алексеева Д.Г.
Пыхтин С.В.
Хоменко Е.Г.
Банковское право: Учебное пособие. 2
е изд., перераб. и доп.
М.: Юристъ, 2006
. 26
Белов В.Н.
Финансовые договоры. М.: Финансы и статистика, 1997
. С. 3
Худяков А.И.
Финансовое право Республики Казахстан. Общая часть. Алматы: ТОО «Баспа», 2001. С. 96
��171
залога права собственности на квартиру в строящемся доме; 11) соглашение
о прощении долга и компенсации вкладов; 12) соглашение о задатке; 13)
договор удержания; договор на расчетно
кассо
вое обслуживание счета
(договор банковского счета); 14) договор банковского вклада для
юридических лиц; 15) договор банковского вклада для граждан
. В
принципе
в данном случае, на наш взгляд, основополагающим является то,
что государство как субъект гражда
нско
правовых отношений может
заключать различные виды договоров. Исходя из этого, можно было
выделить еще немало гражданско
правовых договоров и назвать их
финансово
правовыми (только потому, что стороной договора может
выступать государство в лице госуда
рственных органов).
Другое дело
первая классификация финансово
правовых договоров:
здесь налицо единые критерии объединения договоров в отдельную группу и
более аргументированное их обоснование. Но изначально ошибочным, по
нашему мнению, будет признават
ь существование самих финансово
правовых договоров. Вследствие того, что финансовому праву, также как и
административному праву, да и вообще публичному праву сама категория
«договор» не свойственна (за исключением международных договоров, но
это уже совсем
иная категория). Хотя
в литературе
встречаются и другие
утверждения
. Т
ак, С.В. Запольский считает, что условность применения
термина «договор» в области финансовых отношений не препятствует
использованию данного способа правового регулирования для
предост
авления каких
либо льгот хозяйствующим субъектам (если
налоговых, то с помощью «налогового договора»)
. На наш взгляд, даже
условность применения не оправдывает использование категории «договор»
в публично
правовых отношениях, поэтому возможность возникнов
ения
«финансовых договорных отношений» или «административных договорных
отношений» представляется лишенной всяческих оснований. Вступление
государства в частно
правовые отношения не означает, что эти отношения
наряду с публично
правовыми составляют сферу р
егулирования публичного
права; также это не может означать и того, что публичные отношения
оставляют сферу регулирования частного права. В этом и проявляется
соприкосновение или наслаивание основных отраслей права друг на друга, в
результате чего появляют
ся комплексные отрасли права (в том числе
например
предпринимательское право), метод правового регулирования
которых уже будет не императивным или диспозитивным, а комплексным
или специфическим.
На наш взгляд, банковская сделка
это разновидность
гражда
нско
правовой сделки, и потому именно ГК РК определяет
особенности отдельных ее видов
договора банковского займа и
договоров, объединенных под общим названием «договоры
Белов В.Н.
Финансовые договоры. М.: Финансы и статистика, 1997
. С.
Запольский С.В.
Самофинансирование предприятий: (Правовые вопросы). М.: Юридическая литература,
. С. 77
��172
банковского обслуживания», включающие в себя: 1) договор
банковского счета; 2) догово
р о переводе денег; 3) договор банковского
вклада. Говоря о потребительской природе банковской сделки, следует
отметить, что потребительскими будут те договоры банковского
обслуживания и договор
банковского займа, в качестве одной из
сторон в которых буде
т вступать потребитель, т.е. физическое лицо,
заключающее договор в личных целях, для домашнего, семейного и
иного подобного использования, не связанного с предпринимательской
деятельностью.
В соответствии с российской законодательной концепцией
законодате
льство о защите прав потребителей не применяется к
отношениям государственного займа, поскольку эти отношения
вытекают из договора, не связанного с приобретением товара,
выполнением работ, оказанием услуг
; гражданину не оказывается
услуга, и, соответствен
но, нельзя рассматривать государство
заемщика в качестве исполнителя услуг в понимании Закона о защите
прав потребителей
. На наш взгляд, причина несколько в ином:
договор государственного займа
это долговое обязательство
государства перед физическими
лицами (в данном случае), которые
преследуют чисто коммерческую цель
получить доход, и потому они
теряют статус потребителя, точно так же,
как, например,
в случае
заключения договора банковского займа не в личных целях, а в целях
развития своего бизнеса.
Что же касается отношений между банком и
его клиентом (вкладчиком) по внесению им в банк денежных сумм
(вкладов), их возврату и выплате процентов по ним, а также правовы
последстви
неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательств по договору банко
вского вклада, то они, в первую
очередь, регулируются гражданским законодательством
ГК РК и
специальным законодательством
Законом о банках и банковской
деятельности и подзаконными актами, а положения Закона о защите
прав потребителей будут применяться
в части, не противоречащей ГК
РК и специальному законодательству.
.3. Договоры банковского обслуживания
Как уже отмечалось, договор банковского обслуживания
это такая
договорная конструкция, с помощью которой обозначается целый круг
гражданско
правов
ых отношений, участниками которых является банк и
потребитель
. В качестве стороны договора банковского обслуживания могут
выступать не только потребители, но и иные участники гражданского
В соответствии с письмом Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и
благополучия человека от 11 марта 2005 г. № 0
100/1745
32 // Подробнее см. об этом:
Кыров А.А.
Комментарий к Закону Российской Федерации «О защите прав потребителей». М.: ТК Велби, Изд
во
«Проспект», 2007
. С. 9
Селянин А.В.
Защита прав потребителей: Учебное пособие для вузов. М.: Юстицинформ,
2006. С. 13
��173
оборота
коммерческие и некоммерческие юридические лица и
индивидуа
льные предприниматели, но мы, исходя из общей направленности
учебника, будем рассматривать только особенности участия потребителей в
банковских договорных отношениях
По договору банковского обслуживания одна сторона (банк) обязуется
по поручению другой ст
ороны (клиента) оказать банковские услуги, а клиент
обязуется оплатить эти услуги, если иное не предусмотрено договором (п. 1
ст. 739 ГК РК). При этом договор банковского обслуживания подразделяется
на:
1) договор банковского счета;
2) договор перевода д
енег;
3) договор банковского вклада;
4) иные виды договоров, предусмотренные законодательством или
соглашением сторон.
Отношения между банком и клиентом настолько многообразны, что
законодатель не ограничивает перечень договоров, которые могут быть
заклю
чены между ними. Но устанавливает определенные требования к
сторонам договора банковского обслуживания, в целом, а также требования к
форме, содержанию или порядку заключения, изменения, прекращения
отдельных видов договора банковского обслуживания. В част
ности, в первую
группу требований входит требование о неразглашении банком банковской
тайны (ст. 745 ГК РК).
Банковскую тайну
составляют сведения о наличии,
владельцах и номерах банковских счетов депозиторов, клиентов и
корреспондентов банка, об остатках и
движении денег на этих счетах и
счетах самого банка, об операциях банка (за исключением общих условий
проведения банковских операций), а также сведения о наличии, владельцах,
характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в
сейфовых ящ
иках, шкафах и помещениях банка. Вместе с тем не является
разглашением банковской тайны:
1) обязательное уведомление банками налоговых органов об открытии
банковских счетов физическому лицу, состоящему на регистрационном учете
в качестве индивидуального п
редпринимателя, частного нотариуса, частного
судебного исполнителя, адвоката, иностранцу и лицу без гражданства,
юридическому лицу, включая нерезидента, его структурным
подразделениям;
1) обязательное уведомление банками уполномоченного органа по
финансо
вому мониторингу об операциях, подлежащих финансовому
мониторингу;
2) представление эмитенту ценных бумаг и представителю держателей
ценных бумаг сведений по выданным кредитам, права требования по
которым передаются в качестве обеспечения по ценным бумага
м, в том числе
в рамках осуществления сделки секьюритизации;
3) представление сведений об остатках денег на банковских счетах
физических лиц и начисленному по ним вознаграждению банком и (или)
��174
временной администрацией, введенной в связи с лишением лицензии
на
проведение всех банковских операций, организации, осуществляющей
обязательное гарантирование депозитов, и банкам
агентам для
осуществления мероприятий, связанных с возвратом денег вкладчикам;
аудиторской организации на основании письменного согласия вл
адельца
счета;
4) представление другим банкам сведений, необходимых для
проведения операций
по одновременной передаче активов и обязательств
банка другому (другим) банку (банкам) и по передаче активов и обязательств
банка, находящегося в режиме консерваци
и, стабилизационному банку;
5) представление сведений банками второго уровня, права требования
которых приобретаются или принимаются в управление юридическим
лицом, созданным государством для приобретения классифицированных
активов банков второго уровня, у
казанному юридическому лицу;
6) представление сведений реструктурируемым банком кредиторам
банка, обязательства перед которыми предполагается реструктурировать,
другим банкам в рамках реструктуризации по реструктурируемым активам и
обязательствам;
7) пред
оставление банками и организациями, осуществляющими
отдельные виды банковских операций, негативной информации в кредитные
бюро и предоставление кредитными бюро негативной информации о
субъекте кредитной истории в части просроченной задолженности свыше
180
ти календарных дней;
8) предоставление банками юридическому лицу информации,
связанной с кредитом (займом), классифицированным как сомнительный и
безнадежный актив и по которому имеется негативная информация, при
уступке прав требований по данному кредиту
(займу) указанному лицу;
9) представление банком сведений банковскому холдингу
резиденту
РК для целей расчета пруденциальных нормативов банковским
конгломератом, а также формирования системы управления рисками и
внутреннего контроля банковского конгломер
ата;
10) представление другим банкам документов, подтверждающих факт
выдачи банковского займа;
11) представление уполномоченному органу в области банкротства и
конкурсному управляющему сведений по банковскому счету лица, в
отношении которого имеется вступи
вшее в законную силу решение суда о
признании банкротом (п. 4 ст. 50 Закона о банках и банковской
деятельности).
К числу других важных законодательных требований, предъявляемых к
банку как стороне договора банковского обслуживания, следует отнести
требован
ие об обеспечении клиенту права беспрепятственного распоряжения
своими деньгами, имеющимися на банковском счете (п. 3 ст. 739 ГК РК).
Вместе с тем и здесь есть свои особенности, поскольку:
��175
1) на деньги граждан, находящиеся в банках, может быть наложен
аре
ст
судом, органами следствия и дознания и органами исполнительного
производства по находящимся в их производстве уголовным и гражданским
делам и делам исполнительного производства в порядке и по основаниям,
которые установлены уголовно
процессуальным и гра
жданско
процессуальным законодательством РК и законодательством РК об
исполнительном производстве;
2) деньги граждан, находящихся в банках и иных организациях,
осуществляющих отдельные виды банковских операций, могут быть без их
согласия
изъяты
на основани
и вступившего в законную силу судебного акта,
а также в случаях, предусмотренных НК РК, таможенным законодательством
таможенного союза и (или) РК и законодательными актами РК о пенсионном
обеспечении и об обязательном социальном страховании.
К клиенту как
стороне договора банковского обслуживания
предъявляется главное требование
об оплате услуг банка на тех условиях и
в том порядке, которые были определены договором (ст. 744 ГК РК).
Ко второй группе требований можно отнести общее требование об
открытии б
анковского счета при заключении договоров банковского счета и
(или) банковского вклада (п. 2
1 ст. 739 ГК РК).
По договору
банковского счета
банк обязуется принимать деньги,
поступающие в пользу клиента, выполнять распоряжения клиента о переводе
(выдаче)
клиенту или третьим лицам соответствующих сумм денег и
оказывать другие услуги, предусмотренные договором банковского счета
. По
договору банковского счета клиенту или указанному им лицу для целей
учета денег клиента в банке присваивается индивидуальный
иде
нтификационный код клиента на условиях, согласованных сторонами (п.
2 ст. 747 ГК РК)
. Договор банковского счета является
бессрочным
, если иное
не установлено законодательными актами или соглашением сторон.
Договор банковского счета является консенсуальным,
взаимным
(двусторонне
обязывающим) и возмездным.
Договор банковского счета так
как и договор банковского вклада
должен быть заключен в письменной форме, в противном случае он
признается недействительным (п. 2 ст. 748 ГК РК, п. 3 ст. 758 ГК РК).
К осо
бенностям
договора банковского счета
можно отнести
следующие:
1) банк осуществляет изъятие денег клиента, находящихся в банке, на
основании распоряжения клиента, если иное не предусмотрено
законодательными актами или договором банковского счета;
2) правом
распоряжения деньгами, находящимися в банке, пользуется
либо гражданин, внесший их, либо лицо, которому он доверил это право;
3) в соответствии с договором банковского счета банк
обязан
:
обеспечить наличие денег при предъявлении требований клиента; принима
ть
деньги, поступившие в пользу клиента; выполнять распоряжения клиента о
переводе денег в пользу третьих лиц; исполнять распоряжения третьих лиц
��176
об изъятии денег клиента, если это предусмотрено законодательными актами
РК и (или) договором банковского счет
а; осуществлять прием от клиента и
выдачу ему наличных денег в порядке, установленном договором
банковского счета; представлять по требованию клиента информацию о
сумме денег клиента в банке и произведенных операциях в порядке,
предусмотренном договором; п
роизводить иное банковское обслуживание
клиента, предусмотренное договором, законодательством и применяемыми в
банковской практике обычаями делового оборота;
4) банк уплачивает клиенту вознаграждение за пользование его
деньгами, находящимися в банке;
5) до
говор расторгается по заявлению клиента в любое время, если
иное не предусмотрено законодательством или договором.
Специфика
договора о переводе денег
обусловлена тем, что банк
обязуется по поручению клиента перевести деньги третьему лицу деньги без
присво
ения клиенту индивидуального идентификационного кода (п. 1 ст. 754
ГК РК). Это принципиальное отличие позволяет отделить договор перевода
денег от тех операций по переводу денег, которые осуществляет банк в
соответствии
например
с договором банковского с
чета. Следовательно,
договор перевода денег
это такая форма взаимоотношений между банком и
клиентом, которая позволяет в упрощенном (ускоренном) порядке
произвести одну из множества банковских операций
перевод денег, и
потому законодатель не предъявляе
т каких
либо особых требований к
порядку его заключения: договор считается заключенным, если банк
принимает к исполнению поручение клиента в момент обращения клиента с
предложением об оказании ему такой банковской услуги, если иное не
предусмотрено законод
ательными актами, регулирующими банковскую
деятельность (ст. 755 ГК РК).
По договору
банковского вклада
банк обязуется принять от вкладчика
деньги (вклад), выплачивать по ним вознаграждение в размере и порядке,
предусмотренных договором банковского вклада,
и возвратить вклад на
условиях и в порядке, предусмотренных для вклада данного вида
законодательными актами и договором (п. 1 ст. 756 ГК РК).
К специфическим особенностям
договора банковского вклада
можно
отнести следующие:
1) клиент по этому договору уж
е называется «вкладчиком»;
2) договор считается заключенным со дня поступления суммы вклада в
банк;
3) в зависимости от условий возврата вкладов они подразделяются на
следующие виды: а) вклад до востребования (подлежит возврату полностью
или частично по пе
рвому требованию вкладчика); б) срочный вклад
(вносится на определенный срок); в) условный вклад (вносится до
наступления определенных договором банковского вклада обстоятельств);
4) договор банковского вклада до востребования является бессрочным,
тогда ка
к действие срочного вклада ограничено конкретным сроком;
��177
5) банк не вправе изменять размер вознаграждения по вкладам в
одностороннем порядке, за исключением случаев продления срока вклада,
предусмотренных договором банковского вклада;
6) вознаграждение по
банковскому вкладу выплачивается вкладчику по
его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а
сумма невостребованного в этот срок вознаграждения увеличивает сумму
вклада, за которую выплачивается вознаграждение, если иное не
предус
мотрено договором;
7) вкладчики вносят вклады как наличными деньгами, так и путем
безналичных переводов, если иное не предусмотрено договором;
8) вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего
лица;
9) банк обязан выдать вклад или его часть п
о первому требованию
вкладчика
Разновидностью договора банковского вклада являются депозитные
договоры с участием исламского банка, в том числе:
договор беспроцентного депозита
, по которому банк обязуется
принять деньги клиента на банковский вклад до вост
ребования, не
предусматривающий выплату или гарантию выплаты вознаграждения в виде
процента, и возвратить депозит или его часть по поступлении требований
клиента;
договор об инвестиционном депозите
, по которому банк обязуется
принимать деньги клиента на оп
ределенный срок без гарантии их возврата в
номинальном выражении, выплачивать по ним доход в зависимости от
результатов использования переданных денег в порядке, предусмотренном
договором об инвестиционном депозите.
С учетом специфики деятельности исламско
го банка его
вознаграждение определяется в виде части дохода, полученного от
использования привлеченных на инвестиционный депозит денег, при
условии, что вознаграждение может быть выплачено только за счет дохода от
использования денег по инвестиционному де
позиту. Исламский банк не
несет ответственности за убытки, связанные с уменьшением стоимости
активов, в которые были вложены деньги инвестиционного депозита, за
исключением случаев, когда такие убытки возникли по его вине.
.4. Договор
потребительского
(простого) займа как разновидность
договора банковского займа
В соответствии с французской доктриной к числу специфических видов
договора займа относится договор потребительского (иначе именуемого как
простого) займа. В частности,
как следует из
ст. 1892
Французского ГК
договором потребительского займа является договор, посредством которого
одна из сторон предоставляет другой стороне некоторое количество вещей,
потребляемых в процессе их использования, с возложением на эту другую
��178
сторону обязанности возвр
атить первой то же количество вещей, того же рода
и качества
К числу особенностей договора потребительского займа можно отнести
следующие:
1) заемщик становится собственником взятой взаймы вещи, а риск ее
гибели возлагается на него, независимо от того, к
аким образом такая гибель
произойдет;
2) в качестве предмета договора не могут выступать вещи, которые хотя
и относятся к одному и тому же роду, отличаются индивидуальными
качествами, как, например, животные (в этом случае этот договор будет
договором безв
озмездного найма имущества);
3) предметом обязательства из договора денежного займа всегда будет
только номинальная сумма, указанная в договоре, независимо от того,
увеличилась или уменьшилась стоимость денежной единицы до наступления
срока платежа, при эт
ом должник обязан вернуть эту сумму лишь в тех
денежных единицах, которые находятся в обращении на момент платежа (за
исключением случаев, когда заем был предоставлен в слитках);
4) если в заем были переданы слитки, продовольствие или фураж, то
независимо
от увеличения или уменьшения их цены, на должнике лежит
только обязанность возвратить эти вещи в том же количестве и того же
качества и не более того;
5) если заемщик не в состоянии возвратить взятые в наем вещи, то он
обязан уплатить стоимость вещи, исход
я из цены, существовавшей в тот
момент и в том месте, когда и где был предоставлен заем;
6) в случае если заемщик не возвратит взятые в заем вещи или их
стоимость в обусловленный срок, он обязан уплатить проценты со дня
вручения ему предложения об исполнен
ии обязательства или со дня
предъявления иска.
Потребительские кредиты в США бывают двух основных видов: 1) ссуда
с погашением в рассрочку; 2) возобновляемая ссуда. Ссуды с погашением в
рассрочку («
installment
credit
») используются для покупки бытовых това
ров
длительного пользования (например, автомобиля), тогда как возобновляемая
ссуда предполагает открытие клиенту кредитной линии («
credit
line
») на
определенный срок, а процент начисляется на реально полученную сумму
(причем, если ссуда погашается быстро,
то процент в пользу банка не
начисляется)
Гражданским законодательством РК определяются понятие и
особенности
договора банковского займа
в котором заимодателем выступает
банк или иное юридическое лицо, имеющее лицензию Национального
анка
РК на предоста
вление займов в денежной форме; предметом договора
Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) / Пер. с франц. В. Захватаев / Предисловие А. Довгерт,
В. Захватаев / Приложение 1
4: В. Захватаев / Отв. ред. А. Довгерт. Киев: Истина, 2006
. С. 556
558
Коммерческое право зарубежных стран
: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло. СПб.:
Издательский Дом С.
Петерб. гос. ун
та, Издательство юридического факультета С.
Петерб. гос.
та, 2005
. С. 380
��179
являются деньги, которые могут быть предоставлены в будущем (в этом
случае договор считается вступившим в силу с момента его заключения, если
договором не предусмотрено иное); договор должен быть заключен
письменной форме (несоблюдение письменной формы влечет
недействительность договора банковского займа в отличие от договора
займа); при предоставлении займа государственными банками или за счет
государственных денежных фондов порядок и условия предоставле
ния могут
регулироваться законодательными актами, а также актами уполномоченных
государ
ственных органов (в этом случае
предоставление займа является
обязанностью заимодателя, а заключенный им договор должен
соответствовать обязательным для него правилам, у
становленным
указанными законодательными актами и (или) актами уполномоченных
органов); к договору банковского займа не применяются правила, по кото
рым с согласия заимодателя обязательства заемщика могут быть выполне
по договору займа денег
принятием
в счет долга вещей, за исключением
случаев, предусмотренных банковским законодательством (ст. 728 ГК РК).
��180
СТРАХОВАНИЕ
.1. Правовое регулирование страховой деятельности
Первоначальный этап формирования национального страхового рынка
происходил в
сложных условиях становления Республики Казахста
н как
самостоятельного государства. За эти годы страховыми орга
низациями
приобретен определенный опыт в осуществлении своей предпринимательской
деятельности по страхованию и перестрахо
ванию.
Страховое законо
дательство РК в настоящее время уже
сформировалось в самостоятельную отрасль законодательства и включает в
себя следующие нормативные правовые акты:
Законы РК:
от 5 июля 1996 г. № 19
I «О чрезвычайных ситуациях
природного и техногенного характера»; от 30 н
оября 2000 г. № 109
II «Об
оценочной деятельности в Республике Казахстан»; от 18 декабря 2000 г. №
126
II «О страховой деятельности»; от 3 июня 2003 г. № 423
II «О Фонде
гарантирования страховых выплат»; от 5 июля 2006 г. № 163
III «О взаимном
страховании»
; и др.
Законы РК об обязательном страховании:
от 11 июня 2003 г. № 435
II
«Об обязательном страховании гражданско
правовой ответственности
частных нотариусов»; от 13 июня 2003 г. № 440
II «Об обязательном
страховании гражданско
правовой ответственности ау
диторских
организаций»; от 1 июля 2003 г. № 444
II «Об обязательном страховании
гражданско
правовой ответственности перевозчика перед пассажирами»; от 1
июля 2003 г. № 446
II «Об обязательном страховании гражданско
правовой
ответственности владельцев транс
портных средств»; от 31 декабря 2003 г. №
513
II «Об обязательном страховании гражданско
правовой ответственности
туроператора и турагента»; от 10 марта 2004 г. № 533
II «Об обязательном
страховании в растениеводстве»; от 7 июля 2004 г. № 580
II «Об
обязат
ельном страховании гражданско
правовой ответственности владельцев
объектов, деятельность которых связана с опасностью причинения вреда
третьим лицам»; от 7 февраля 2005 г. № 30
III «Об обязательном страховании
работника от несчастных случаев при исполнении
им трудовых (служебных)
обязанностей»; от 13 декабря 2005 г. № 93
III «Об обязательном
экологическом страховании»; и др.
Постановлени
Правительства РК
от 28 июля 2003 г. № 753 «О
Концепции развития финансового сектора Республики Казахстан»; от 17
август
а 2004 г. № 863 «Об утверждении типовой формы договора о порядке и
условиях частичного возмещения страховых выплат, заключаемого между
агентом и страховщиком»; от 31 октября 2006 г. № 1036 «Об утверждении
типовой формы договора обязательного страхования в
растениеводстве»; от
31 октября 2011 г. № 1239 «Об утверждении перечня, форм и периодичности
представления отчетности профессиональными и аудиторскими
��181
организациями, а также формы информации по страхованию гражданско
правовой ответственности аудиторской ор
ганизации»; и др.
Постановления Правления Национального Банка РК:
от 24 сентября
2003 г. № 345 «Об утверждении Типового договора участия в Фонде
гарантирования страховых выплат»; от 24 февраля 2012 г. № 99 «Об
утверждении Требований к системе управления ри
сками и внутреннего
контроля страховой группы»; и др.
Постановление Правления Агентства РК по регулированию и надзору
финансового рынка и финансовых организаций:
от 19 января 2004 г. № 6 «Об
утверждении Инструкции об условиях
деятельности страхового брокер
; от
25 сентября 2004 г. № 274 «Об утверждении Правил предоставления
страховыми организациями, осуществляющими деятельность по
накопительному страхованию, займов своим страхователям и расчета
выкупной суммы»
от 25 марта 2006 г. № 71 «Об утверждении Прави
осуществления гарантийных и компенсационных выплат Фондом
гарантирования страховых выплат и о внесении изменений и дополнений в
постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 24
сентября 2003 года № 345 «Об утверждении Типового догов
ора участия в
Фонде гарантирования страховых выплат»; от 25 марта 2006 г. № 77 «Об
утверждении Правил принудительной ликвидации страховых
(перестраховочных) организаций»; от 1 марта 2010 г
№ 25 «Об утверждении
требований к осуществлению страховой организа
цией страховой
деятельности, в том числе по взаимоотношениям с участниками страхового
рыка, и полномочий страхового агента на осуществление посреднической
деятельности»; от 27 декабря 2010 г. № 182 «Об утверждении Правил
хранения документов профессиональны
ми участниками страхового рынка и
страховыми агентами, осуществляющими предпринимательскую
деятельность»; и др.
Страхование
это вид деятельности, при котором граждане и
организации заранее страхуют себя от неблагоприятных послед
ствий в сфере
их материаль
ных и нематериальных благ путем внесения денежных взносов в
особый фонд специализированной организации (страховщика), оказывающей
страховые услуги, а эта орга
низация при наступлении указанных последствий
выплачивает за счет средств этого фонда страхователю
или иному лицу
обуслов
ленную сумму

Страховая деятельность
деятельность страховой
(перестраховочной) организации, связанная с заключением и исполнением
договоров страхования (перестрахования), осуществляемая на основании
лицензии уполномоченного орган
а в соответствии с требованиями
законодательства РК, а также деятельность обществ взаимного страхования,
связанная с заключением и исполнением договоров страхования,
осуществляемая без лицензии в соответствии с Законом о взаимном
страховании (п. 2 ст. 4 За
кона о страховой деятельности).
Гражданское право: Учебник / Под ред.: А.П. Сергеева Ю.К. Толстого. М.: Проспект,
1998.
Ч.
. С. 538.
��182
Главными участниками страховых отношений являются страховщик и
страхователь. Страховщик (страховая организация)
юридическое лицо,
осуществляющее деятельность по заключению и исполнению договоров
страхования на основании со
ответствующей лицензии уполномоченного
органа.
Страхователи стремятся к получению денежной компенсации
ущерба,
причиненного личности или имуществу в результате случайных
обстоятельств, причем, размер этой компенсации должен
быть больше суммы
уплаченной стр
аховой премии. Страховая вып
лата выступает иногда для
страхователя единственным способом
покрытия убытков. В некоторых видах
страхования (например, при на
копительном) целью страхователя может быть
также получение
части дохода от вложения сумм уплаченных им
премий в те
или иные рыночные активы (инвестиционный доход).
Страховщик, в свою очередь, преследует цель получить страхо
вую
премию, вложить ее в активы и извлечь инвестиционный до
ход. Страхование
в данном случае
вид предпринимательской де
ятельности, кот
орый
возможен потому, что далеко не по каждому договору наступает страховой
случай.
Страховая (перестраховочная) организация, кроме страховой
деятельности, вправе осуществлять следующие виды деятельности:
1) инвестиционную деятельность с учетом ограничени
й,
установленных Законом о страховой деятельности;
2) выдачу своим страхователям займов в пределах выкупной суммы,
предусмотренной соответствующим договором накопительного страхования
(для страховой организации, осуществляющей деятельность в отрасли
«страх
ование жизни»);
3) продажу специализированного программного обеспечения,
используемого для автоматизации деятельности страховых
(перестраховочных) организаций;
4) продажу специальной литературы по страхованию и страховой
деятельности на любых видах носит
елей информации; 5) продажу или сдачу
в аренду имущества, приобретенного для собственных нужд (для страховой
(перестраховочной) организации) или поступившего в ее распоряжение в
связи с заключением договоров страхования (для страховой организации);
6) пре
доставление консультационных услуг по вопросам, связанным со
страховой деятельностью;
7) организацию и проведение обучения в целях повышения
квалификации специалистов в области страхования (перестрахования);
8) страховое посредничество в качестве страхов
ого агента;
9) участие в создании консорциума или простого товарищества;
10) ассистанс, осуществляемый на основании договора о совместной
деятельности между страховыми организациями либо между страховыми
организациями и иными юридическими лицами, оказываю
щими услуги
ассистанса;
��183
11) деятельность, предусмотренную Законами РК, в рамках участия в
системе гарантирования страховых выплат.
Наряду с этим участниками страховых отношений являются:
1) перестраховочная организация (перестраховщик); 2)
перестраховател
ь (цедент); 3) страховой агент;
4) страховой брокер; 5)
сюрвейер; 6) страховой омбудсман; 7) аджастер; 8) актуарий; 9) независимый
актуарий; 10) андеррайтер; 11) объединение страховых (перестраховочных)
организаций и страховых брокеров; 12) объединение акт
уариев; 13) иные
физические и юридические лица, осуществляющие предпринимательскую
деятельность, связанную со страхованием.
При этом в соответствии с Законом о страховой деятельности к
субъектам страховой деятельности относятся только страховая и
перестрах
овочная организации (п. 19 ст. 3). Они же выступают в качестве
профессиональных участников страхового рынка наряду со страховым
брокером и актуарием, осуществляющим свою деятельность на основании
соответствующих лицензий уполномоченного органа.
Наступление
страховых случаев подчинено законам вероятнос
ти,
Вероятность рассчитывается математически, путем анализа
множества
событий и используется при определении величины
страховой премии. Чем
шире это множество, тем ближе к оптималь
ному размер премии.
Соответств
енно, чем больше договоров зак
лючит страховщик, тем устойчивее
его бизнес.
Наиболее характерной чертой страхования является образование
имущественного фонда за счет децентрализованных источни
ков
взносов
страхователей. Этот фонд находится в распоряже
нии с
траховой организации,
имеющей лицензию на право заниматься страховой деятельностью. Из этого
фонда при наступлении страхового случая и производятся выплаты либо
самому страхователю,
либо иному указанному в договоре лицу.
Для организации и осуществления гос
ударственного регулиро
вания и
лицензирования страховой деятельности страхование под
разделяется на
отрасли, классы и виды. Страховая деятельность страховой организации
осуществляется по отрасли «страхование жизни» и отрасли «общее
страхование».
Отрасль «
стр
ахование жизни
» включает следующие классы в
добровольной форме страхования: 1)
страхование жизни; 2) аннуитетное
страхование.
Отрасль «
общее страхование
» включает следующие классы
добровольной форме страхования:
1) страхование от несчастных случаев; 2)
страхование на случай
болезни; 3) страхование автомобильного транспорта; 4) страхование
железнодорожного транспорта; 5) страхование воздушного транспорта; 6)
страхование водного транспорта; 7) страхование грузов; 8) страхование
имущества от ущерба (за искл
ючением классов, указанных в п.п. 3
7); 9)
страхование гражданско
правовой ответственности владельцев
��184
автомобильного транспорта; 10) страхование гражданско
правовой
ответственности владельцев воздушного транспорта; 11) страхование
гражданско
правовой ответ
ственности владельцев водного транспорта; 12)
страхование гражданско
правовой ответственности (за исключением классов,
указанных в п.п. 9
11); 13) страхование займов; 14) ипотечное страхование;
15) страхование гарантий и поручительств; 15
1) страхование уб
ытков
финансовых организаций (за исключением классов, указанных в п.п. 13
16);
16) страхование от прочих финансовых убытков; 17) страхование судебных
расходов; 18) титульное страхование.
Вид страхования представляет собой страховой продукт, разра
батываемы
й и предоставляемый страховой организацией страхо
вателю в
пределах одного или нескольких классов страхования,
посредством
заключения договора страхования.
Каждый вид обязательного страхования,
содержание и условия
которого определяются законодательным акто
м РК, регулирующим
обязательный вид страхования,
является отдельным
классом страхования.
ГК РК
подразделяет страхование на два основных вида
имущественное страхование и личное страхование (ст. 809 ГК РК).
Формами страхования являются обязательное и добр
овольное
страхование
. В
соответствии с законодательной доктриной РК обязательное и
добровольное страхование
это формы страхования, выделяемые по степени
обязательности, тогда как по объекту страхования можно выделить такие
формы страхования, как личное и
имущественное, а по основаниям
осуществления страховой выплаты
накопительное и ненакопительное (ст.
805 ГК РК).
настоящее время в условиях преодоления негативных последствий
мирового финансового кризиса для граждан более предпочтительным является
стра
хование имущества, чем страхование жизни и здоровья.
.2. Договор страхования
Согласно ст. 803 ГК РК по договору страхования одна сторона
(страхователь) обязуется уплатить страховые платежи, а другая сторона
(страховщик) обязуется при наступлении страхо
вого случая выплатить
страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен договор
(выгодоприобретателю), страховое возмещение в пределах определенной
договором суммы (страховой суммы).
Следовательно,
договор страхования
представляет собой соглашение
ежду страхователем и страховщиком об установлении и реализации,
изменении или прекращении прав и обязанностей в связи со страховой
защитой имущественных интересов страхователя (застрахованного лица,
выгодоприобретателя) при наступлении страховых случаев, в
ключая
обязанность страховщика по страховой выплате другой стороне (или третьим
��185
лицам) и обязанность страхователя по уплате страховой премии страховщику
за страхование.
Договору страхования присущи как особенные черты (в силу особого
предмета договора и ег
о цели), так и общие для гражданско
правовых
договоров. Договор страхования является двусторонним договором,
включающим обязательство страховщика при встречном обязательстве
страхователя. При этом у каждой стороны договора страхования имеются
известные пра
ва и обязанности по отношению к другой стороне. Поэтому
существует главное обязательство (страховщика перед страхователем по
страховой выплате при страховом случае), определяющее особенности
страхового правоотношения в целом, и второстепенное обязательство
страхователя по уплате страховой премии, которое обеспечивает реализацию
первого.
Договор страхования является
возмездным
договором. Под возмездным
договором согласно п. 1 ст. 384 ГК РК понимается договор, по которому
сторона должна получить плату или ино
е встречное предоставление за
исполнение своих обязанностей. Поскольку на договор страхования
распространяются правила о двухсторонней сделке, то «страховая премия»
является платой страхователя страховщику за страховую услугу,
оказываемую последним.
Догов
ор страхования представляет собой
консенсуальный
договор,
заключаемый на основании достижения соглашения между его сторонами по
существенным и несущественным или дополнительным условиям. В
соответствии с ГК РК реальным считается договор, когда для его закл
ючения
необходима передача соответствующего имущества. Учитывая, что
страховой взнос при уплате страховой премии в рассрочку не может
именоваться имуществом и что страховая премия может увеличиваться или
уменьшаться в зависимости от изменения обстоятельств
, следует согласиться
с тем, что, как правило, договор страхования является консенсуальным
договором.
Для договора страхования ГК РК устанавливает обязательность
письменной формы, поскольку несоблюдение ее влечет недействительность
договора страхования (ст
. 825 ГК РК).
Определяя
предмет договора страхования
, необходимо отметить, что
существенным условием для всех видов страхования является страховой
интерес. Предмет договора совпадает с понятием объекта страхового
правоотношения (обязательства).
Договор стр
ахования должен содержать:
1) наименование, место нахождения и банковские реквизиты
страховщика;
2) фамилию, имя, отчество (при его наличии) и место
жительства
страхователя (если им является физическое лицо)
или его наименование,
место нахождения и банк
овские реквизиты (если им является юридическое
лицо);
��186
3) указание объекта страхования;
4) указание страхового случая;
5) размеры страховой суммы (за исключением договоров аннуитетного
страхования) и порядок и сроки осуществления страховой выплаты;
6) р
азмер страховой премии, порядок и сроки их уплаты;
7) дату заключения и срок действия договора;
8) указания о застрахованном и выгодоприобретателе, если они
являются участниками страхового отношения;
9) номер, серию договора (страхового полиса);
10) сл
учаи и порядок внесения изменений в условия договора;
11) условия выплаты и размер выкупной суммы (для накопительного
страхования);
1) сроки уведомления страхователя или застрахованного о
недостающих документах, необходимых для осуществления страховой
выплаты;
12) указание регистрационного номера налогоплательщика (при его
наличии), признака резидентства и сектора экономики страхователя;
13) указание регистрационного номера налогоплательщика (при его
наличии), признака резидентства и сектора экономики
застрахованного
(выгодоприобретателя), если он не является страхователем по договору
страхования, в случае указания застрахованного (выгодоприобретателя) в
договоре страхования;
14) вид валюты страховой суммы, страховой выплаты и страховой
премии (п. 1 ст.
826 ГК РК).
Содержание договора страхования образуют права и обязанности
сторон
страховщика и страхователя. Согласно ст. 828 ГК РК
страховщик
обязан
1) при наступлении страхового случая произвести страховую
выплату в размере, порядке и сроки, установле
нные в договоре страхования
или законодательных актах; 1
1) ознакомить страхователя с правилами
страхования и предоставить копию правил, если договор страхования
заключен в форме договора присоединения с выдачей страхователю
страхового полиса по добровольн
ым видам страхования; 2) возместить
страхователю (застрахованному) расходы, произведенные им для
уменьшения убытков при страховом случае; 3) обеспечить тайну
страхования; 4) в случаях непредставления страхователем (застрахованным)
или потерпевшим (выгодопр
иобретателем) либо их представителем всех
документов, необходимых для осуществления страховой выплаты, уведомить
их о недостающих документах в срок, установленный договором
страхования.
К числу
обязанностей страхователя
ГК РК относит:
1) уплачивать
страхов
ые премии в размере, порядке и сроки, установленные договором
страхования; 2) информировать страховщика о состоянии страхового риска;
3) уведомить страховщика о наступлении страхового случая; 4) принять
меры к уменьшению убытков от страхового случая; 5) об
еспечить переход к
��187
страховщику права требования к лицу, ответственному за наступление
страхового случая
(п. 1 ст. 831 ГК РК). При этом ГК РК прямо указывает, что
законодательными актами о страховании и страховой деятельности, а также
договором страхования
могут быть предусмотрены другие обязанности
страховщика и страхователя (п. 2 ст. 828 ГК РК, п. 2 ст. 831 ГК РК).
ГК РК специально выделены следующие виды договора страхования:
1. Договор личного страхования
(к личному страхованию относится
страхование жизн
и, здоровья, трудоспособности и иных связанных с
личностью гражданина интересов).
2. Договор имущественного страхования
(к имущественному
страхованию относится страхование имущества и связанн
с ним
интересов, включая страхование предпринимательских риско
в и гражданско
правовой ответственности)
2.1. Договор страхования имущества
(при страховании имущества
страхуется риск утраты (гибели), недостачи или повреждения имущества и
иных имущественных благ и прав);
2.2. Договор страхования гражданско
правовой отв
етственности
(страхуется гражданско
правовая ответственность за причинение вреда и
гражданско
правовая ответственность по договору)
2.2.1. Договор страхования гражданско
правовой ответственности за
причинение вреда
(страхуется риск ответственности по обяз
ательствам,
возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу
третьих лиц)
2.2.2. Договор страхования гражданско
правовой ответственности
по договору
(страхуется ответственность по обязательс
твам, возникающим из
договоров);
Договор
накопительного страхования
страховая выплата
осуществляется при наступлении страхового случая, в том числе по
истечении установленного договором страхования периода либо иного
события, предусмотренного договором страхования, в зависимости от того
какое и
з них наступит первым).
3.1.
Договор аннуитетного страхования
(страховщик обязан
осуществлять страховую выплату в виде периодических платежей в пользу
выгодоприобретателя в течение
установленного договором срока).
4. Договор ненакопительного страхования
траховая выплата
осуществляется только при наступлении страхового случая, обладающего
признаками вероятности и случайности его наступления
Страховщик вправе полностью или частично отказать страхователю в
страховой выплате, если страховой случай произошел
вследствие:
1) умышленных действий страхователя, застрахованного и (или)
выгодоприобретателя, направленных на возникновение страхового случая
либо способствующих его наступлению, за исключением действий,
совершенных в состоянии необходимой обороны и край
ней необходимости;
��188
2) действий страхователя, застрахованного и (или)
выгодоприобретателя, признанных в установленном законодательными
актами порядке умышленными преступлениями или административными
правонарушениями, находящимися в причинной связи со страх
овым
случаем.
Страховщик не освобождается от осуществления страховой выплаты:
1) по договорам страхования гражданско
правовой ответственности,
если страховой случай произошел по вине лица, чья ответственность
является объектом страхования;
2) по договору
личного страхования в случае смерти застрахованного,
если смерть наступила вследствие самоубийства, и к этому времени договор
страхования действовал уже не менее двух лет.
Помимо общих оснований досрочного прекращения договора
страхования ГК РК предусматр
ивает специальные основания его досрочного
прекращения в случаях:
1) когда перестал существовать объект страхования;
2) смерти застрахованного, не являющегося страхователем, когда не
произошла его замена;
3) отчуждения страхователем объекта имущественно
го страхования,
если страховщик возражает против замены страхователя, а договором или
законодательными актами об обязательном страховании не установлено
иное;
4) прекращения в установленном порядке предпринимательской
деятельности страхователем, застрахов
авшим свой предпринимательский
риск или гражданско
правовую ответственность, связанную с этой
деятельностью;
5) когда возможность наступления страхового случая отпала
существование страхового риска прекратилось по обстоятельствам иным,
чем страховой сл
учай
(в указанных случаях договор считается
прекращенным с момента возникновения обстоятельства, предусмотренного
в качестве основания для прекращения договора, о чем заинтересованная
сторона должна незамедлительно уведомить другую (п. 1 ст. 841 ГК РК);
) вступления в законную силу решения суда о принудительной
ликвидации страховщика, за исключением случаев, предусмотренных
Законом о страховой деятельности;
8) изменения условий и сведений, включенных в страховой полис,
выданный страховщиком в порядке, пре
дусмотренном законодательными
актами РК;
9) в случаях, предусмотренных Законом о страховой деятельности (п. 1
ст. 841 ГК РК).
Наряду с этим ГК РК устанавливает специальные основания признания
договора страхования недействительным, если:
1) в момент заключе
ния договора отсутствовал объект страхования;
��189
2) объектом страхования выступают противоправные имущественные
интересы;
3) объектом страхования является имущество, подлежащее
конфискации на основании вступившего в законную силу соответствующего
решения су
да, либо имущество, добытое преступным путем или являющееся
предметом преступления;
4) в качестве страхового случая предусмотрено событие, лишенное
признаков вероятности и случайности его наступления и которое неизбежно
и объективно должно произойти в пре
делах действия договора, о чем
стороны или, по крайней мере, страхователь заведомо знали;
5) страхователь при заключении договора заведомо преследовал цель
извлечения неправомерной выгоды, в том числе заключения договора после
наступления страхового случа
я;
8) отсутствует согласие застрахованного в тех случаях, когда
получение его согласия является обязательным;
9) не соблюдена письменная форма договора (ст. 843 ГК РК)
При признании договора страхования недействительным страховщик
обязан вернуть страхов
ателю полученные от него страховую премию либо
страховые взносы, а страхователь (выгодоприобретатель)
вернуть
страховщику полученную от него страховую выплату. Если договор признан
недействительным по основаниям, возникшим вследствие неправомерных
действ
ий страхователя, о чем страховщик в момент заключения договора, а
также в процессе его исполнения, не знал и не должен был знать, страховщик
возвращает страхователю страховую премию либо страховые взносы за
неистекший срок договора, за вычетом понесенных р
асходов, а в случае, если
была произведена страховая выплата
имеет право требовать возврата
выплаченной суммы. Такие же последствия наступают в случае признания
договора страхования недействительным по причинам, дающим основание
страховщику отказать в ст
раховой выплате (ст. 842 ГК РК)
Таким образом, обязательства по договору страхования
прекращаются
в случае надлежащего и полного исполнения обязательства страховщиком
перед уплатившим страховую премию страхователем
(выгодоприобретателем, застрахованным л
ицом) по договору страхования:
страховые выплаты произведены в размере страховой суммы и возмещаемых
сверх нее расходов, произведенных страхователем с целью уменьшения
убытков от страхового случая, при имущественном страховании.
Обязательства сторон догов
ора страхования прекращаются по решению суда
также в случае признания судом договора недействительным.
��190
ЗАЩИТ
ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ
ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬТВУ
РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В СФЕРЕ
ЗАЩИТЫ ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ
.1. Понятие и механизм за
щиты прав потребителей
Защита прав и законных интересов потребителя является одним из
важнейших принципов гражданского права. Так, к числу основных начал
гражданского законодательства относ
тся:
необходимость беспрепятственного осуществления гражданских
рав;
обеспечение восстановления нарушенных прав;
защита нарушенного права.
Защита гражданских прав осуществляется судом, арбитражным судом
или третейским судом путем: признания прав; восстановления положения,
существовавшего до нарушения права; пресечения
действий, нарушающих
право или создающ
их угрозу его нарушения; присуждения к исполнению
обязанности в натуре; взыскания убытков, неустойки; признания сделки
недействительной; компенсации морального вреда; прекращения или
изменения правоотношений; признания
недействительным или не
подлежащим применению не соответствующего законодательству акта
органа государственного управления или местного представительного либо
исполнительного органа; взыскания штрафа с государственного органа или
должностного лица за восп
репятствование гражданину или юридическому
лицу в приобретении или осуществлении права, а также иными способами,
предусмотренными законодательными актами (п. 1 ст. 9 ГК РК).
Действующим законодательством также допускается возможность
осуществления защиты
гражданских прав непосредственными фактическими
или юридическими действиями лица, право которого нарушено
(самозащита).
Все эти способы защиты гражданских прав могут реализовывать
любые участники гражданского оборота, в том числе и потребители (и
потому и
х можно отнести к числу общих способов защиты прав
потребителей).
В случае нарушения права потребителя, например, если приобретенный
им товар
(услуга, работа) оказался ненадлежащего качества, он вправе
прибегнуть к следующему механизму защиты его нарушенн
ых прав
первых, защита прав потребителей осуществляется государ
ством
через разработку и принятие нормативных правовых актов.
Государство
обязано осуществлять эффективные меры, связанные
с защитой личных прав
потребителей по обеспечению их качествен
ными
товарами, работами и
услугами. Эти функции уполномочены выполнять Комитет технического
регулирования и метрологии
Министерства индустрии и новых технологий
РК,
Комитет государственного
санитарно
эпидемиологического надзора
��191
Министерства здравоохране
ния РК,
Агентство РК по защите конкуренции
(уполномоченный орган в сфере защиты прав потребителей) и др.
вторых, можно обратиться в некоммерческие организации по
защите прав потребителей, которых на сегодняшний день более 60
во всех
регионах Казахстан
. Пра
во на защиту интересов
граждан общественными
объединениями потребителей закрепле
но в ст. 42 Закона о защите прав
потребителей, котор
ая гласит
, что п
о заявлению, жалобе потребителя
общественные объединения потребителей, ассоциации (союзы) вправе
обращаться
с претензией к продавцу (изготовителю, исполнителю) товара
(работы, услуги) об устранении нарушений прав и законных интересов и о
возмещении потребителю причиненного этими нарушениями убытка (вреда)
в добровольном порядке.
Согласно Закону о защите прав пот
ребителей о
бщественные
объединения потребителей, ассоциации (союзы) вправе:
1) вносить предложения по совершенствованию законодательства РК о
защите прав потребителей в уполномоченный орган и иные государственные
органы;
2) обращаться в государственные о
рганы в целях содействия в
рассмотрении факта нарушения прав потребителей;
3) изучать потребительские свойства товара, спрос на него, проводить
опросы населения для выявления общественного мнения о качестве товара
(работы, услуги);
4) осуществлять прием
заявлений, жалоб;
5) обращаться в государственные органы с целью оценки качества
товара (работы, услуги) в случае поступления заявления, жалобы
потребителя;
6) представлять интересы потребителей в государственных органах, а
также в иных общественных объе
динениях в порядке, определяемом
законами РК;
7) предъявлять иски в суд в интересах потребителей, в том числе в
интересах неопределенного круга потребителей;
8) исследовать и распространять информацию по проблемам и правам
потребителей в средствах массов
ой информации;
9) реализо
вать социальные программы, проекты, а также отдельные
мероприятия, направленные на решение социальных задач, по вопросам
защиты прав потребителей на основе государственных социальных заказов
(ст. 41).
Защита нарушенных прав обще
ственными объединениями
требителей (ООП) осуществляется по жалобам граждан либо по
соб
ственной инициативе. ООП вправе обратиться к продавцу (изготовителю,
исполнителю) продукции ненадлежащего качества
с требованием об
устранении нарушений и возмещении гр
данам ущерба, причиненного
данными нарушениями.
Если в течение десяти календарных дней продавец
(изготовитель, исполнитель) не даст ответа на претензию или откажется
��192
устранить нарушения и возместить в добровольном порядке причиненный
убыток (вред), общес
твенные объединения потребителей, ассоциации
(союзы) вправе обратиться в суд.
В п. 2 ст. 13 Конституции РК закреплено право каждого на судеб
ную
защиту своих прав и свобод. И это право может быть реализо
вано как через
ООП, так и самостоятель
но. При этом гра
жданин, обратившись в суд
самостоятельно, дол
жен оплатить государственную пошлину на основании
действую
щего законодательства, тогда как ООП освобождены от уплаты
государственной пошлины.
Формы защиты прав потребителей устанавли
вает Закон о защите прав
потр
ебителей, в соответствии
с
которым они могут быть:
1) досудеб
ной (претензионной);
2) судебной.
Особое значение имеет внесудебное (негосударственное)
разбирательство по делам о защите прав потребителей (арбитраж, третейский
суд, медиация, мировое соглашени
е и т.п.).
.2. Претензионный порядок обращения потребителей за защитой
нарушенного права
Обязательный досудебный порядок
предусматривает обра
щение с
претензией к продавцу (изготовителю, исполнителю)
рушителю прав о
рассмотрении спора и добровольном
устранении
нарушения прав потребителя.
В досудебном порядке должны обра
щаться как сами
потребители
(ст. 19
Закона о защите прав потребителя), так и
общественные объединения
потребителей
(ст. 42 Закона о защите прав потребителя). Для рассмотрения
требовани
й, указанных в претензии, предпринимателю предоставляется 10
дней (ст. 42 Закона о защите прав потребителя).
Специфика претензионного порядка заключается в том, что он
позволяет разрешить спор в частно
правовом порядке самими спорящими
сторонами без обраще
ния за защитой нарушенного права в суд. В свою
очередь, такое разрешение спора позволяет сократить время разрешения
спора до минимума, освобождает стороны от расходов, связанных с
рассмотрением гражданского дела в суде и исполнением судебного решения.
В ц
елом, претензионный порядок направлен на защиту прав
потребителя и позволяет в сжатые сроки (10 календарных дней с момента
получения претензии) в полной мере удовлетворить требования потребителя,
вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением субъект
ом
частного предпринимательства принятых на себя договорных обязательств.
Итак, в случае отказа устранить нарушение и возместить причинен
ный
ущерб в добровольном порядке, потребитель (или соответ
ствующий
государственный орган, прокурор, общественная орга
изация) имеет право
обратиться в суд с иском.
��193
.3. Судебный порядок рассмотрения дел о защите прав
потребителей
Если потребитель получил отказ на претензию или его не устраивают
условия, предложенные в ответ
для удовлетворения его требо
ваний, либо он
овсе не получил ответ на претензию в течение 10
дней, он имеет право
подать в суд исковое заявление. Исковое
заявление должно соответствовать
претензии в части требований.
При несоблюдении указанного принципа суд
возвращает исковое заявление либо, в случае
принятия иска, оставляет его без
движе
ния до устранения недостатков. Исковое заявление представляет
ся в суд
с копиями по числу ответчиков. Суд передает копию иско
вого заявления
вместе с повесткой.
Если исковое заявление не отвечает перечисленным требова
ниям, судья
оставляет заявление без движения до устранения всех
несоответствий. Если в
срок
указанный
судьей,
истцом не будут устранены недостатки, то исковое
заявление считается не поданным и
определением судьи
возвращается истцу
со всеми приложенными к
нему документами (ч. 2 ст
155 ГПК РК).
Гражданские дела рассматриваются и разрешаются в срок до двух
месяцев со дня окончания подготовки дела к судебному разбирательству.
Согласно Закону РК «О защите прав
потребителей» иск можно подать по
желанию потр
ебителя по месту нахождения истца либо ответчика
или по
месту причинения вре
да. При этом потребителю предстоит оплатить
государственную
пошлину, порядок исчисления и взимания которой
определен в ст.
с подаваемых в суд исковых заявлений, заявле
ний
особого искового производства, заявлений (жалоб) по делам особого
производства, заявлений о вынесении судебного приказа, заявлений о выдаче
дубликата исполнительного листа, заявлений о выдаче исполнительных листов
на принудительное исполнение решений а
рбитража, третейского суда и
иностранных судов, заявлений о повторной выдаче копий судебных актов,
исполнительных листов и иных документов государственная пошлина
взимается в следующих размерах:
с исковых заявлений имущественного
характера: для физических
лиц
1 процент от суммы иска
Как уже отмечалось, о
бщественные объединения по защите прав
потребителей освобождаются от уплаты государственной пошлины согласно
ст. 42 Закона
о защите прав по
требителей
. Примечательно, что согласно п. 3
ст. 22 Закона Укр
аины о защите прав потребителей, а также п. 3 ст. 17 Закона
РФ о защите прав потребителей п
отребители освобождаются от уплаты
государственной пошлины по искам, связанным с нарушением их прав, т.е.
освобождаются от уплаты госпошлины не ООП, а сами потребите
ли. Наряду
с этим освобождаются от уплаты государственной пошлины
соответствующие государственные органы и органы местного
самоуправления по искам, предъявленным в интересах потребителя, группы
потребителей, неопределенного круга потребителей.
��194
Государствен
ным органом, осуществляющим правосудие на
территории
РК, является суд. Судами республики являются Вер
ховный
уд
РК
и местные
суды. Сама судебная система республики
строится на территориальном
принципе, в соответствии с ко
торым в Казахстане осуществляют сво
деятельность районные, городские, областные суды и Верховный Суд РК.
Помимо этого в судебной системе РК существуют также
специа
лизированные межрайонные экономические суды.
ела о защите прав
потребителей неподсудны специализированным межрайонным
экономич
еским судам, за исключением исков
о признании действий
продавца, изготовителя (их представителей), исполнителя, являющихся
юридическими лицами, а также органа управления противоправными и
прекращении этих действий
, подаваемых ООП
в суд в отношении
неопреде
ленного круга потребителей (коллективный иск)
. Дела по таким
искам подсудны специализированным межрайонным экономическим судам в
соответствии со ст. 30 ГПК.
.4. Внесудебное (негосударственное) разрешение
(урегулирование) споров с участием потребителей
Внесудебное разрешение (урегулирование) споров с участием
потребителей в последнее время становится все более популярным. Этому
способствуют те преимущества, которыми облада
т третейское
(арбитражное) разбирательство. Во
первых, это оперативность в решени
споров; во
вторых, возможность сторонам самим выбрать третейского судью
(арбитра), который будет рассматривать дело; в
третьих,
конфиденциальность третейского (арбитражного) разбирательства; в
четвертых
, беспристрастность и объективность третейского (арб
итражного)
разбирательства; в
пятых, экономичность процесса разрешения спора
(рассмотрение споров в судах общей юрисдикции занимает больше времени
соответственно
ребует более значительных расходов от сторон).
В РК в специальных законах
Законе РК «О
третейских судах» от 28
декабря 2004 г. № 22
III и Законе РК «О международном коммерческом
арбитраже» от 28 декабря 2004 г. № 23
III также закреплены основные
принципы третейского и арбитражного разбирательства.
В частности, третейское и арбитражное разбир
ательство
осуществляется с соблюдением
принципов
1)
автономии воли сторон
, означающей, что стороны по
предварительному согласованию между собой имеют право самостоятельно
решать вопросы порядка и условий осуществления третейского
(арбитражного) разбирате
льства по возникшему спору;
Нормативное постановление Верховного Суда РК от 25 июля 1996 г. № 7 «О практике применения
судами законодательства о защите прав потребителей» //
www.supcourt.kz

��195
2)
законности
, означающей, что третейские судьи, арбитры и суды в
своих решениях руководствуются только нормами Конституции РК,
законодательных и иных нормативных правовых актов РК;
3)
независимости
, означающей, что третейские
судьи, арбитры и суды
при разрешении переданных им споров независимы, принимают решения в
условиях, исключающих какое
либо воздействие на них;
4)
состязательности и равноправия сторон
, означающих, что стороны
в третейском (арбитражном) разбирательстве по
льзуются одинаковым
объемом прав и несут одинаковый объем обязанностей, избирают свою
позицию, способы и средства ее отстаивания самостоятельно и независимо от
третейского суда, других органов и лиц;
5)
справедливости
, означающей, что третейские судьи, ар
битры и суды
при разрешении переданных им споров и стороны третейского
разбирательства должны действовать добросовестно, соблюдая
установленные требования, нравственные принципы общества и правила
деловой этики;
6)
конфиденциальности
, означающей, что трет
ейские судьи (арбитры)
не вправе разглашать сведения, ставшие известными в ходе третейского
(арбитражного) разбирательства, без согласия сторон или их
правопреемников и не могут быть допрошены в качестве свидетелей о
сведениях, ставших им известными в ходе
третейского (арбитражного)
разбирательства, кроме случаев, когда законом предусмотрена обязанность
гражданина сообщить информацию в соответствующий орган.
Сфера применения Закона о третейских судах и Закона
международном коммерческом арбитраже различает
ся в зависимости от
участников спора
. Е
сли одним из участников спора является иностранное
(юридическое или физическое лицо), то к отношениям, возникшим из этого
спора, применяются положения Закона о международном коммерческом
арбитраже. Также есть различия
в установлении подведомственности споров.
В соответствии со ст. 7 Закона о третейских судах установлены
ограничения
подведомственности третейского суда
, в частности, третейским судам не
подведомственны споры, по которым затрагиваются интересы государства,
государственных предприятий, несовершеннолетних лиц, лиц, признанных в
порядке, установленном законом, недееспособными, лиц, не являющихся
участниками третейского соглашения, споры из договоров о предоставлении
услуг, выполнении работ, производстве товаро
в субъектами естественных
монополий, субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке
товаров и услуг, а также по делам о банкротстве, за исключением случа
ев,
предусмотренных законами РК
. Подобных ограничений Закон о
международном коммерческом арбитра
же не устанавливает.
К числу общих моментов следует отнести то, что третейский суд, так
же как и международный коммерческий арбитраж
рассматривает споры,
возникшие из гражданско
правовых договоров, заключенных физическими и
юридическими лицами, только при
наличии третейской записи или
��196
арбитражной оговорки, заключенной между сторонами. Третейский суд, так
как и международный коммерческий арбитраж могут быть постоянно
действующими судами или могут быть созданы для разрешения конкретного
спора (ed hoc). Е
ще одной общей чертой является процедура обжалования
решений третейского суда и международного коммерческого арбитража.
Решение
третейского суда
может быть
обжаловано
сторонами
компетентном суде
в порядке, установленном гражданским процессуальным
законод
ательством РК, лишь в случаях, если сторона либо лицо, права
которых были затронуты, подавшие заявление
об
отмене решения
третейского суда, представят доказательства того, что:
1) третейское соглашение является недействительным по основаниям,
предусмотрен
ным законами РК;
2) решение третейского суда вынесено по спору, не предусмотренному
третейским соглашением или не подпадающему под его условия, либо
содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы третейского
соглашения, а также вследствие неподв
едомственности спора третейскому
суду.
Если постановления третейского суда по вопросам, которые
охватываются третейским соглашением, могут быть отделены от
постановлений по вопросам, которые не охватываются таким соглашением,
то может быть отменена только
та часть решения третейского суда, которая
содержит постановления по вопросам, не охватываемым третейским
соглашением;
3) состав третейского суда или третейское разбирательство не
соответствовали требованиям законодательства РК о третейском
разбирательст
ве;
4) сторона не была должным образом уведомлена об избрании
(назначении) третейских судей или о времени и месте заседания третейского
суда либо по другим причинам не могла представить третейскому суду свои
объяснения;
5) решение третейского суда против
оречит принципу законности и
публичному порядку РК;
6) спор не мог быть предметом третейского разбирательства (ст. 44
Закона о третейских судах).
Обжалование
в компетентном суде решения
арбитража
может быть
произведено только путем подачи
ходатайства об
отмене.
Арбитражное
решение может быть отменено компетентным судом лишь в случае, если:
1) сторона, заявляющая ходатайство об отмене, представит
доказательства того, что:
одна из сторон арбитражного соглашения была признана
компетентным судом недееспособ
ной или арбитражное соглашение не
действительно по закону, которому стороны его подчинили, а при отсутствии
такого указания
по законодательству РК;
��197
она не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или
об арбитражном разбирательстве или по дру
гим причинам, признанным
компетентным судом уважительными, не могла представить свои
объяснения;
решение арбитража вынесено по спору, не предусмотренному
арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, либо
содержит постановления по вопросам,
выходящим за пределы арбитражного
соглашения, а также вследствие неподведомственности спора арбитражу.
Если решения арбитража по вопросам, которые охватываются
арбитражным соглашением, могут быть отделены от решений по вопросам,
которые не охватываются т
аким соглашением, то может быть отменена
только та часть решения арбитража, которая содержит решения по вопросам,
не охватываемым арбитражным соглашением;
состав арбитража или арбитражная процедура разбирательства не
соответствовали соглашению сторон и ре
гламенту арбитража;
2) компетентный суд определит, что арбитражное решение
противоречит публичному порядку РК или что спор, по которому вынесено
арбитражное решение, не может являться предметом арбитражного
разбирательства по законодательству РК (ст. 31 З
акона о международном
коммерческом арбитраже).
Решение третейского суда (арбитража) подлежит обязательному
исполнению
в порядке и сроки, которые установлены в решении. Если в
решении третейского суда (арбитража) срок не установлен, то оно подлежит
немедле
нному исполнению. Если решение третейского суда (арбитража) не
исполнено добровольно в установленный срок, то оно подлежит
принудительному исполнению
по правилам исполнительного производства,
действующим на момент исполнения решения третейского суда (арбит
ража),
на основе выданного компетентным судом исполнительного листа на
принудительное исполнение решения третейского суда (арбитража).
Говоря об особенностях рассмотрения споров в международном
коммерческом арбитраже, необходимо отметить, что в 1976 г. Ком
иссией
ООН по праву международной торговли был принят арбитражный регламент
ЮНСИТРАЛ, установивший общие правила функционирования
коммерческих международных арбитражей, включающие положения о
составе арбитражей, порядке арбитражного разбирательства и приня
тия
арбитражного решения и др.
В 1985 г. Генеральной Ассамблеей ООН
типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международном торговом арбитраже»
был
одобрен для возможного использования государствами в своем
законодательстве (Резолюция 40/72 Генеральной Ассамблеи ООН от 1
декабря 1985 г.). Закон РК «О международном коммерческом арбитраже»
исходит из признания полезности арбитражного разбирательства и
воспроизводит основные положения типового закона ЮНСИТРАЛ. В сферу
регулирования данного закона входят отношения, возникающ
ие в процессе
Комаров В.В.
Погорецкий В.Н.
Междунар
одный коммерческий арбитраж. Харьков: Право, 2009
. С. 28
��198
деятельности международного коммерческого арбитража на территории РК,
а также порядок и условия признания исполнения в Казахстане решений
международного коммерческого арбитража.
Негосударственные процедуры урегулирования гражданско
правовых
споров включают в себя:
переговоры (negotiation);
переговоры с участием посредника (
facilitated
negotiation
или
facilitation
);
посредничество (mediation);
посредничество
третейский суд (mediation
arbitration
med
arb);
«мини
суд» (mini
trial);
зависимая экспертиза по установлению фактических обстоятельств
дела (neutral expert fact
finding);
омбудсмен (ombudsman);
частная судебная система (private court system) или судья «напрокат»
(rent
judge); и др.
В целом, можно выявить общую тенденцию,
характерную для
зарубежной практики разрешения гражданско
правовых споров
обращение
к государственным судам за судебной защитой является менее эффективным,
чем разрешение споров с помощью альтернативных способов (медиация,
переговоры и т.п.) либо в трете
йских судах и международном коммерческом
арбитраже, поскольку оно является более дорогостоящим и
продолжительным по времени, поэтому потребители предпочитают
обращаться за защитой в негосударственные институты разрешения
гражданско
правовых споров (такая ж
е тенденция становится все более
характерной и для Республики Казахстан).
. Ответственность в сфере защиты прав потребителей
Как известно, существует пять основных (отраслевых) видов
юридической ответственности
гражданско
правовая, материальная,
сциплинарная, административно
правовая и уголовно
правовая
ответственность.
В сфере защиты прав потребителя применение мер материальной и
дисциплинарной ответственности вряд ли возможно, поскольку нормы
трудового законодательства, в соответствии с которыми
они наступают, не
регулируют отношения с участием потребителей и потому, как правило, в
этой сфере применяются гражданско
правовая, административно
правовая и
уголовно
правовая ответственность. При этом основным видом юридической
ответственности в сфере з
ащиты прав потребителей является
гражданско
правовая ответственность
, тогда как административно
правовая и
Конусова В.Т.
Негосударственные процедуры урегулирования гражданско
правовых споров: Дисс. …
канд. юрид. наук. Алматы: КазГЮУ
. С. 22
��199
уголовно
правовая ответственность носят скорее второстепенный характер,
поскольку применение их в этой сфере несколько ограниченно.
В свою очередь, г
ражданско
правовая ответственность также может
быть подразделена на два вида
это договорная и деликтная
ответственность, при этом основной из них является
договорная
ответственность
, так как отношения между потребителем и продавцом,
(исполнителем, произв
одителем, изготовителем и т.п.) преимущественно
возникают из договоров купли
продажи, выполнения работ или оказания
услуг. Хотя в случае причинения вреда потребителю ответственность
продавца (исполнителя, производителя) возникнет независимо от того,
состоя
ли ли они в договорных отношениях или нет. Это правило,
закрепленное в п. 2 ст. 16 Закона РК о защите прав потребителя, также
закреплено в ст. 1386
1 Гражданского кодекса Франции (Кодекса Наполеона)
(ФГК), введенного в действие Законом от 21 марта 1804 г.
и действующего в
этой стране, с изменениями и дополнениями
и сегодня. Согласно ст. 1386
ФГК производитель несет ответственность в силу закона, если только он не
докажет:
1) что он не осуществлял выпуск продукции;
2)
что как следует из обстоятельств дел
, имеются основания полагать,
что дефект, причинивший вред, не существовал в момент, когда продукция
была выпущена производителем, или что этот дефект возник впоследствии;
3) что продукция не предназначалась для продажи или
распространения в какой
либо ин
ой форме;
4) что на момент, когда производитель выпустил продукцию, состояние
научно
технического знания не позволило обнаружить наличие дефекта;
5) что дефект возник в виду соответствия продукции императивным
правилам законодательных или регламентарных ак
тов;
6) что дефект связан с разработкой продукции, в которую это изделие
было включено, если этот дефект возник в результате инструкций, данных
производителем этой продукции
Таким образом, законодатель допускает применение мер как
договорной, так и делик
тной ответственности в сфере защиты прав
потребителя, и необходимо решить вопрос о том, возникает ли конкуренция
исков и допустима ли она в подобных ситуациях. В случае причинения вреда
жизни или здоровью потребителя при нарушении договорных обязательств
ред возмещается по правилам гл. 47 ГК РК «Обязательства, возникающие
вследствие причинения вреда», если законодательными актами или
договором не предусмотрена повышенная ответственность, т.е. вред,
возникший из договорных и внедоговорных обязательств вслед
ствие
причинения вреда жизни или здоровью, возмещается по общим правилам.
Неоднозначность выбора возникает тогда, когда недостатками товара или
Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) / Пер. с
франц. В. Захватаев / Предисловие А. Довгерт,
В. Захватаев / Приложения 1
4: В. Захватаев / Отв. ред.: А. Довгерт. Киев: Истина, 2006
. С. 432
��200
недостоверной или недостаточной информацией причинен вред имуществу
потребителя
Традиционно к основаниям наст
упления гражданско
правовой
ответственности относят следующие: 1) противоправное поведение; 2)
причинение вреда или наличие убытков; 3) причинная связь между
противоправным поведением должника и наступившим вредом (убытками);
4) вина нарушителя.
Вместе с т
ем применительно к договорной и деликтной
ответственности в сфере защиты прав потребителя эти основания
применяются не в полной мере. В частности, при наступлении деликтной
ответственности вследствие недостатков товара (работы, услуги)
противоправным будет
не любое нарушение требований о качестве, а только
такое, которое способно причинить вред жизни, здоровью или имуществу
потребителя. Следовательно, объем противоправных действий при
наступлении договорной ответственности шире, так как противоправным
являе
тся нарушение не только норм права, но и любого действительного
соглашения сторон
. Далее, ответственность продавца (изготовителя,
исполнителя) за вред, причиненный жизни, здоровью и (или) имуществу
потребителя вследствие конструктивных, рецептурных или ин
ых недостатков
товара (работы, услуги) либо вследствие неполной, недостоверной или
несвоевременной информации о товаре (работе, услуге) наступает
независимо от вины
(п. 1 ст. 31 Закона о защите прав потребителя). Наконец,
возможно наступление договорной от
ветственности и при отсутствии
убытков у кредитора, например, в случае нарушения договорных
обязательств по срокам исполнения, тогда мерой ответственности будет
штрафная неустойка, которая будет взыскиваться независимо от наличия или
отсутствия убытков
лавное сам факт просрочки исполнения договорного
обязательства. В соответствии с п. 6 ст. 30 Закона о защите прав потребителя
за просрочку выполнения требований потребителя продавец (изготовитель),
допустивший такие нарушения, выплачивает потребителю неуст
ойку в
размере 1
го процента от стоимости товара за каждый день просрочки, если
иное не установлено законами РК.
Наряду с этим представляют интерес основания освобождения
продавца (изготовителя, исполнителя) от ответственности. Согласно п. 4 ст.
31 Закона
о защите прав потребителей продавец (изготовитель, исполнитель)
будет освобожден от ответственности при предъявлении доказательств, что
вред причинен вследствие:
1) действий третьих лиц;
2) непреодолимой силы;
3) нарушения потребителем установленных правил
использования,
хранения товара (работы, услуги).
Маркова О.А.
Соотношение договорной и деликтной ответственности в сфере защиты прав потребителей
// Право
и экономика. М., 2010. № 9.
С. 39
Белякова А.М.
Гражданско
правовая ответственность за причинение вреда. М.: Издательство МГУ, 1986
С. 29
��201
Что касается сроков, в течение которых могут быть предъявлены
требования о возмещении вреда, вызванного недостатками товара и
нарушением норм безопасности товара, то здесь подходы более менее
единые. Соглас
но п. 3 ст. 31 Закона РК о защите прав потребителей вред
подлежит возмещению, если он причинен в течение установленного срока
годности (срока службы) товара, а если срок годности (срок службы) не
установлен
в течение 10
ти лет со дня производства товара.
Административно
правовая ответственность
в сфере защиты прав
потребителей наступает за совершение административного правонарушения
(проступка), т.е. противоправного, виновного (умышленного или
неосторожного) деяния (действия или бездействия), посягающее
на
государственный, общественный строй, на собственность, на жизнь и
здоровье граждан.
В Кодексе РК об административных правонарушениях от 30 января
2001 г. (КоАП РК) есть специальная ст. 159 «
Обман потребителей
», в
соответствии с которой о
бмеривание, обве
шивание, обсчет, введение в
заблуждение относительно потребительских свойств или качества товара
(услуг) или иной обман потребителей индивидуальными предпринимателями
или организациями, осуществляющими торговую деятельность и оказание
услуг, влекут штраф н
а физических лиц в размере до 3
х, на должностных
лиц, индивидуальных предпринимателей
в размере от 5
ти до 10
ти МРП
. Те же действия, совершенные повторно в течение года после наложения
административного взыскания, влекут штраф на физических лиц в
размере от
ти до 30
ти, на должностных лиц, индивидуальных предпринимателей
размере от 50
ти до 100 МРП с лишением лицензии на определенный вид
деятельности и приостановлением или запрещением деятельности на срок до
х лет. В случае, если те же дей
ствия повлекли причинение значительного
ущерба, штраф на физических лиц будет в размере от 20
ти до 30
ти, на
должностных лиц, индивидуальных предпринимателей
в размере от 50
ти
до 100 МРП с лишением лицензии на определенный вид деятельности либо
приоста
новлением или запрещением деятельности на срок до 3
х лет. В
случае причинения крупного ущерба, штраф на физических лиц будет в
размере от 30
ти до 100 МРП, на должностных лиц, индивидуальных
предпринимателей
в размере от 100 до 200 МРП с лишением лиценз
ии на
определенный вид деятельности либо приостановлением или запрещением
деятельности на срок до 3
х лет либо административный арест до 45
ти суток
(применительно к данной статье значительным размером ущерба признается
сумма, превышающая 1 МРП, крупным ра
змером ущерба
сумма не менее 3
х МРП).
Наряду с этим КоАП РК устанавливает ответственность за:
арушение законодательства РК в сфере регулирования торговой
деятельности
(ст. 161)
продажу товаров без документов (ст. 164);
��202
нарушение страховой организаци
ей требований, связанных с
заключением и исполнением договоров страхования
(ст. 174)
нарушение правил технической эксплуатации и безопасного
обслуживания электро
и теплоиспользующих установок, а также нарушение
установленных режимов энергопотребления (ст
. 223
повреждение электрических сетей (ст. 224)
нарушение требований по использованию газа, безопасности
эксплуатации объектов систем газоснабжения
(ст. 226)
непринятие мер к обеспечению подготовленности резервного
топливного хозяйства
(ст. 228)
Помим
о этого КоАП РК содержит несколько составов правонарушений
в сфере конкуренции и монополистической деятельности:
антиконкурентные
действия государственных органов, недобросовестная конкуренция (ст. 147
4);
нарушение законодательства о естественных монополи
ях
(ст. 147
монополистическая деятельность
(ст. 147).
Сущность административного взыскания заключается в том, что оно
является мерой ответственности и применяется в целях воспитания лица,
совершившего административное правонарушение, а также предупрежд
ения
совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и
другими лицами
. Наряду с этим административное взыскание направлено
на предупреждение совершения более тяжкого деяния, чем
административный проступок
преступления.
Уголовно
правовая
ответственность в сфере защиты прав потребителя
также способна оказать влияние на повышение эффективности
законодательства в этой сфере. Среди других видов юридической
ответственности уголовно
правовая ответственность традиционно считается
самой суровой, н
о в современных условиях гражданско
правовая
ответственность может оказаться более значительной в плане воздействия на
имущественное положение нарушителя.
Уголовный Кодекс РК от 16 июля 1997 г. (УК РК) ранее содержал
специальную ст.
223 «Обман потребителей
», которая в соответствии с
Законом РК от 18
января
2011
г.
№ 393
IV была исключена
, и в
данный
момент только одна статья УК РК направлена на защиту прав потребителя
ст. 269 «В
ыпуск или продажа товаров, выполнение работ либо оказание
услуг, не отвечающих
требованиям безопасности», в соответствии с которой
уголовная ответственность наступает за:
выпуск или продажу товаров, выполнение работ либо оказание услуг,
не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей,
а равно неправомерную вы
дачу или использование официального документа,
удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг
требованиям безопасности, если эти деяния повлекли по неосторожности
причинение вреда здоровью человека;
Гущин В.В., Пахомов В.Д., Приходько Е.П. Сервисное право: Учебное пособие / Под ред.
роф. И.П.
Свириде
нко. М.: Издательско
книготорговый центр «Маркетинг», 2002
. С. 339.
��203
те же деяния, если они: а) совершены в о
тношении товаров, работ или
услуг, предназначенных для малолетних; б) повлекли по неосторожности
причинение вреда здоровью двух или более лиц; в) повлекли по
неосторожности смерть человека
те же деяния, повлекшие по неосторожности смерть двух или более
Наряду с этим УК РК содержит ряд составов преступлений, которые
могут посягать на права и законные интересы потребителей. Например, ст.
196 «Монополистические действия и ограничение конкуренции»; ст. 198
«Заведомо ложная реклама»; ст. 207 «Изготовление
или сбыт поддельных
платежных карточек и иных платежных и расчетных документов»; ст. 208
Нарушение порядка и правил маркировки подакцизных товаров акцизными
марками и (или) учетно
контрольными марками, подделка и использование
акцизных марок и (или) учетн
контрольных марок»;
ст. 216
«Преднамеренное банкротство»; ст. 217 «Ложное банкротство»;
ст. 219
Представление заведомо ложных сведений о банковских операциях»; ст.
226 «Принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения»; и
В целом, конеч
но, необходимо отметить, что законодатель все еще
недостаточно внимания уделяет вопросам юридической ответственности за
нарушение законодательства РК о защите прав потребителей
и необходимо
эти пробелы в законодательстве устранить.

Приложенные файлы

  • pdf 26719752
    Размер файла: 1 MB Загрузок: 0

Добавить комментарий